003飛騰商業(yè)公司等訴某市工商行政管理局(doc)
飛騰商業(yè)公司等訴某市工商行政管理局 ((設立登記審查范圍 相關法律 《公司法》 第19條 設立有限責任公司，應當具備下列條件： （一）股東符合法定人數(shù)； （二）股東出資達到法定資本最低限額； （三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構； （五）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 第27條 公司登記機關對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī) 定條件的，不予登記。 《公司登記管理條例》 第227條 依照本法履行審批職責的有關主管部門，對符合法定條件的申請，不予批準的，或者公 司登記機關對符合法定條件的申請，不予登記的，當事人可以依法申請復議或者提起行 政訴訟。 案情簡介 1994年5月飛騰商業(yè)公司與另外六家企業(yè)達成協(xié)議，決定共同投資設立家具有限公司 ，新企業(yè)暫冠名為“明光家具有限公司”并經(jīng)預先核準注冊。其后，由飛騰商業(yè)公司草擬 了公司章程，此公司章程經(jīng)7家股東企業(yè)認可并簽字。章程中記載新公司的注冊資本為2 00萬元，其中飛騰商業(yè)公司出資60萬元，其余投資由另外6家企業(yè)承擔，出資方式有貨幣 、實物(包括廠房、機器設備)、土地使用權等。在這些出資中，貨幣出資已存入明光家 具有限公司籌備處在銀行的賬戶，實物、土地使用權等也辦理了應辦理的相關手續(xù)，某 會計師事務所出具了驗資證明。同年11月，明光家具有限公司籌備處向市工商行政管理 局申請設立登記，并向其提交了公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件。市工商 局經(jīng)審查后認為，明光家具有限公司的注冊資本和生產(chǎn)經(jīng)營條件是合格的，但是本地已 有4家家具廠，市場容量已趨飽和，再設立一家家具公司對本地經(jīng)濟無大的促進作用，因 此不予登記。明光家具有限公司籌備處把工商局的《公司登記駁回通知書》傳達給飛騰商 業(yè)公司等企業(yè)后，這些單位不服市工商局不予登記的決定，遂依據(jù)《公司法》第227條規(guī)定 ，以市工商局為被告，向該市某區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求市工商局對其設立新企 業(yè)的申請予以登記。[1] 裁判意見 法院認為，本案中由飛騰商業(yè)公司與另外六家企業(yè)共同投資，準備設立的明光家具有 限責任公司已具備《公司法》第19條規(guī)定的設立條件，其申請登記的經(jīng)營范圍中沒有法律 、行政法規(guī)規(guī)定的必須報經(jīng)審批項目，不屬于政府要進行市場準入控制的領域，因此工 商局應該予以登記。一審判決被告市工商局不予設立登記的行為違法，責令被告恢復對 明光家具有限責任公司的設立登記程序。 法理分析 本案是涉及公司設立登記審查內(nèi)容和范圍爭議的糾紛，起處理經(jīng)過有一定的普遍意義 。公司登記管理是指登記主觀機關依據(jù)國家制定的公司登記法規(guī)，將公司登記和對公 司實 行行政監(jiān)督統(tǒng)一起來，依法行使經(jīng)濟管理職能的過程。包括設立登記、變更登記和注銷 登記。對公司進行登記注冊，是對公司及其內(nèi)部關系實行公示的方式。其目的是使公司 設立、變更、終止的事實等公司的基本情況為社會公眾所知，便于利害關系人查詢，以 保護交易安全。同時便于國家掌握公司的情況，進行必要的管理，以保障合法經(jīng)營、制 止非法活動。因此，它屬于公法想私法領域滲透的一種表現(xiàn)。 早期，我國對公司設立采取的是主管機關審批和登記機關核準相結合的嚴格的行政審 批制度，奉行的是核準主義原則。隨著其弊端的凸現(xiàn)，我國對公司設立制度進行了重大 改革。1993年頒布的《公司法》就是在總結我國公司設立實踐的基礎上，充分借鑒發(fā)達國 家的立法經(jīng)驗。對設立一般有限責任公司實行嚴格準則主義，凡符合法定條件，即可直 接向公司登記機關申請設立登記；只有對于法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審 批的或者公司申請登記的經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批項目的，才須 在登記前，辦理審批手續(xù)，即仍采取核準主義。對于股份有限公司的設立，必須經(jīng)過國 務院授權的部門或者省級人民政府批準。這是由于股份有限公司涉及面較廣，相關事務 復雜，我國缺少監(jiān)管經(jīng)驗，相關立法尚欠完備所致。 為規(guī)范公司登記行為，1994年依據(jù)公司法頒布了《公司登記管理條例》(下稱《條例》)， 對公司設立登記的程序作了詳盡規(guī)定。據(jù)此，工商行政管理機關是公司登記機關，而非 審批機關，登記時只能進行審查，按法律強制性規(guī)定執(zhí)行登記；而不能進行審批，即沒 有自由裁量權。工商登記機關在進行公司設立登記時如何執(zhí)行法律賦予的權力，如何把 握其審查范圍及標準，不僅關系到申請公司的能否成立，而且涉及到對公司法規(guī)的正確 理解和市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。 顯然，工商登記機關對申請設立的公司的審查范圍不能超出法律規(guī)定的范圍，應嚴格 按照公司法規(guī)的授權進行。否則，會加大設立成本，導致社會資源的巨大浪費，造成登 記機關和審批機關的責任不明、政出多門的局面。申請公司申報登記材料后，工商登記 機關只能按登記程序，對申請公司的設立程序、設立要件和申請材料的真實性進行形式 審查，符合法定要件，就應發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》?！豆痉ā返?7條和第95條對此作 了規(guī)定。只有發(fā)現(xiàn)違反法律、行政法規(guī)的事項，有權要求公司作相應修改或者不予登記 。本案中申請設立的明光家具有限公司顯然屬于非特定行業(yè)的普通有限責任公司，市工 商局對明光家具有限公司的設立申請進行了實質(zhì)性審查，以《公司法》規(guī)定之外的理由對 設立申請予以駁回，其做法違背了《公司法》關于有限責任公司登記的準則主義立法原則 。有鑒于此，有必要對有限責任公司設立登記時工商行政管理機關的審查范圍進行進一 步闡述。 根據(jù)《公司法》第二章和《條例》第四章的規(guī)定，設立有限責任公司通常要經(jīng)過下列步驟 ： 1.創(chuàng)立人形成設立公司的合意 有限公司的創(chuàng)立人，在我國公司法上統(tǒng)稱為股東[2]，在日本也有類似的做法[3]，但 實際上并不確切。由于設立中的有限公司與股份公司同樣要經(jīng)歷一個持續(xù)的過程，其間 公司尚未成立，沒有股東。因此，設立中的股份公司籌辦人稱為發(fā)起人而不是鼓動；設 立中的有限公司籌辦人稱為創(chuàng)立人比較合適。不過，與設立股份公司第一步簽訂發(fā)起人 協(xié)議不同，設立有限公司時，法律對于創(chuàng)立人以何種形式形成設立公司的合意并無明確 要求，故無須采取書面形式，也不必提交登記機關審查。另外，由于有限公司帶有人合 性的特點，決定了創(chuàng)立人之間通常互相熟識，人數(shù)一般也不可能很多，實踐中多省略嚴 格的書面形式，其約定的內(nèi)容也僅涉及到設立事務的最基本問題，如股東的人數(shù)、出資 的形式、公司的名稱、經(jīng)營范圍、章程的起草辦法等，對于設立工作能否順利進行至關 重要。 2.名稱預先核準登記 公司名稱代表一定經(jīng)營活動和信譽，是構成公司形象的主要因素，是《保護工業(yè)產(chǎn)權 巴黎公約》所保護的工業(yè)產(chǎn)權之一。尤其在現(xiàn)代社會,一個易被社會接受的公司名稱可能 會給公司的經(jīng)營帶來超額利潤，所以不少公司籌辦人為公司名稱絞盡腦汁。由于公司設 立過程尚需一定時日，為了保護設立中公司的名稱權，同時為了保護現(xiàn)存公司的名稱權 不受侵犯，實行名稱預先登記制度是必要的。 3.訂立公司章程 訂立章程是公司設立行為的一個必經(jīng)程序。章程是公司的行為準則，訂立公司章程的 目的是為了確定公司的宗旨、設立方式、經(jīng)營范圍、注冊資本、組織機構以及利潤分配 等重大事項，為公司成立后的活動提供一個基本的行為規(guī)范。依據(jù)我國公司法第22條， 有限責任公司章程應當載明下列事項有：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資 本；股東的姓名或者名稱；股東的權利和義務；股東的出資方式和出資額；股東轉讓出 資的條件；公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解 散事由與清算辦法；股東認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章 。 4.報主管部門審批 報有關部門審批并不是設立所有有限責任公司的必經(jīng)程序，只有對特定行業(yè)或者法律 、行政法規(guī)規(guī)定必須報經(jīng)審批的，方須經(jīng)過這一程序。例如，設立銀行及其分支機構， 應當報請銀監(jiān)會審批；設立保險公司及其分支機構，應當報請保監(jiān)會審批；設立餐飲、 醫(yī)藥企業(yè)，要得到衛(wèi)生行政主管部門的批準；等等。 5.繳納出資并驗資 公司的資本是公司賴以生存的物質(zhì)基礎，而公司的資本來源于股東的出資。繳納出資 是有限責任公司設立的關鍵性程序，沒有股東的出資行為，公司便無所依托。我國實行 的是法定資本制度，為了保證交易的安全，要求有限責任公司資本總額應由各股東在設 立時全部繳足，不得分期繳納出資，并經(jīng)法定的驗資機構驗資，出具驗資報告。只有外 商投資企業(yè)才可以先進行設立登記，后分批繳納出資。 6.確定公司機關 公司機關是對內(nèi)管理事務，對外代表公司的法定機構。作為法人的有限責任公司的意 思表示須依賴于公司機關，其權利和行為能力只有通過公司機關才能實現(xiàn)，而且，確定 的公司機關也有利于效率和安全交易。因此，設立登記前必須按法律的相關規(guī)定確定公 司機關，尤其是選舉董事及監(jiān)事。至于是否組成董事會和監(jiān)事會，則視公司大小、管理 監(jiān)督事務復雜的程度自主決定。 7.申請注冊登記 設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機 關提交申請設立登記。申請時應當向公司登記機關提交下列文件：（1）公司董事長簽署 的設立登記申請書；（2）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（3）公司章 程；（4）具有法定資格的驗資機構出具的驗資證明；（5）股東的法人資格證明或者自 然人身份證明；（6）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選 舉或者聘用的證明；（7）公司法定代表人任職文件和身份證明；（8）企業(yè)名稱預先核 準通知書；（9）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)審批的 ，還應當提交有關的批準文件。經(jīng)公司登記機關核準設立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 》，公司即告成立。公司憑公司登記機關核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行 帳戶，申請納稅登記，開展正常的營業(yè)活動。同時，國家也通過此程序開始對公司進行 管理。 ----------------------- [1]李艷芳：《經(jīng)濟法案例分析》，第18～21頁，中國人民大學1999年版。 [2] 參見我國公司法第20條。 [3] 日本有限公司法第6條第2款；參見吳建斌：《日本公司法規(guī)范》，第284頁，法律出版社2 003年6月版。
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