公司法理解與運作1
公司法理解與運作（一） 一、公司法總則1．公司法的宗旨 　　1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第5次會議通過了《中華人民共 和國公司法》（以下簡稱 　　《公司法》）。《公司法》的出臺和實施，是中國市場經(jīng)濟法制建設(shè)的一件大事，為中 國企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)。 　　根據(jù)《公司法》第1條規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和 行為，保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng) 濟的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法?！笨梢?，建立公司法律制度的目的在于規(guī)范公司企業(yè)， 以適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。全國現(xiàn)有100多萬家公司，其中有相當部分是不規(guī)范的，主 要表現(xiàn)在產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，政企不分，政資不分，組織管理機制混亂，企業(yè)內(nèi)部權(quán)責不明 。甚至根本不具備公司基本特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但 始終未形成適應(yīng)公正市場經(jīng)濟秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)。所謂現(xiàn)代企業(yè)制 度，是指適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責任明確、政企分開、管理科學的企 業(yè)制度。概括地講，其基本特征是企業(yè)法人制度、有限責任制度、科學的組織管理制度 ，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因為它能夠有效地實現(xiàn)出資者所有權(quán)與法人財 產(chǎn)權(quán)的分離，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，組織管理體制科學合理，權(quán)責分明，風險分散而又有利于 籌集資金。 　　因此，《公司法》的制定和施行，必將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代 企業(yè)制度，進一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎(chǔ)。 　　2．公司的概念與特征 公司，這一西方社會的產(chǎn)物。起源于古羅馬帝國時期。 　?、僭?4、15世紀，地中海沿岸的一些城市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上 的公司才得以出現(xiàn)。公司在資本主義制度發(fā)展到成熟階段得到了高速、廣泛的發(fā)展。舊 中國，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭時期由英國人在中國辦的公司。再以后，清政府、北 洋政府和國民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時，也采用了公司的 組織形式。社會主義中國的公司最早從全國解放以前的解放區(qū)出現(xiàn)，發(fā)展到今天，風風 雨雨40多年，但一直沒有形成嚴格意義上的公司形式，至少不是一個普遍現(xiàn)象，這正是 建立現(xiàn)代企業(yè)制度的迫切性所在。 coc1①［美］丹尼爾·A·雷恩著：《管理思想的演變》，中國社會科學出版社， 　　1986年版，第21頁。coc2 　　那么，什么是公司呢？中國公司法規(guī)范的是有限責任公司和股份有限公司，沒有對 公司的概念作明確規(guī)定。根據(jù)公司的一般特征，結(jié)合中國有關(guān)法律、法規(guī)體現(xiàn)出來的原 則，可以將公司概括為依法定程序設(shè)立的，以至少兩個投資主體結(jié)合成的聯(lián)合性企業(yè)法 人。公司具有以下兩個基本的法律特征： 　?。?）公司是法人企業(yè)。這里包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一 個國家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。公 司企業(yè)受公司法調(diào)整。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分， 只有公司才是承擔有限責任的法人組織，雖然公司股東不一定承擔有限責任，這正是公 司的優(yōu)點之一。 　?。?）公司是經(jīng)濟聯(lián)合體的一種高級形式。這里也包含兩層意思，首先，公司是一個 經(jīng)濟聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個以上的主體，共同投資結(jié)成一個經(jīng)濟實體。 可以說這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也說明了這一點，莊子有語：積卑 而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司①。雖然中國《公司法》規(guī)定中有國有獨 資公司，那不過是中國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌中的一種例外。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟聯(lián)合 體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的各生產(chǎn)經(jīng)營單位不具有法人資格，沒有獨 立法人的地位。在大陸法中將公司稱為營利性的社團法人，正好說明了這一特征。因為 《中華人民共和國 民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)、事業(yè)法人和社會團體 法人，為避免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。 coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁。coc2 　　3．公司的種類 　　根據(jù)中國《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》 在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司和股份有限公司兩種形式的公司。所謂有限責任公司， 是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的 企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公 司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。 　　根據(jù)世界各地的公司制度，包括臺灣地區(qū)的公司立法，除了有限責任公司和股份有 限公司外，一般還包括無限責任公司和兩合公司。所謂無限責任公司，是指股東對公司 債務(wù)負有連帶無限清償責任的公司；兩合公司是指由承擔無限責任的股東與承擔有限責 任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國家所特有的。中國《公司法》只規(guī)定了前兩 種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因為這兩種公司的有限責任原則更有利于保護公司、股東 和債權(quán)人的合法權(quán)益，能減少市場中的經(jīng)濟糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵。 　　4．公司的權(quán)利和義務(wù) 　　《公司法》沒有對公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過去企業(yè)立法中的列 舉式規(guī)定作法，避免了列舉不周延的不足。 　　公司的權(quán)利可以概括地稱為經(jīng)營自主權(quán)?！豆痉ā返?條第2款規(guī)定，“公司享有由股 東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔民事責任。”對公司的法律地位 作了高度概括。《公司法》第5條規(guī)定：“公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈 虧。公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動 生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。”《公司法》第12條第1款、第13條規(guī)定：“公司可以向 其他有限責任公司、股份有限公司投資”；“公司可以設(shè)立分公司和子公司”。同時，《公 司法》第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權(quán)益受法律保護，不受侵犯?！庇纱丝梢姡镜?權(quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性。 　　《公司法》對公司的義務(wù)也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當 在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守 法律，遵守職業(yè)道德，加強社會主義精神文明建設(shè)，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。”同時 《公司法》第15條、第16條還特別規(guī)定：“公司必須保護職工的合法權(quán)益，加強勞動保護， 實現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司采用多種形式，加強公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓，提高職工素 質(zhì)。公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當為本公司 工會提供必要的活動條件。國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè) 　　或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，依照憲法和有關(guān)法律 的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理?！倍摇豆痉ā愤€規(guī)定了職工董 事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項必須聽取職工和工會的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社 會主義制度下對職工勞動權(quán)益的特殊保護。 　　5．公司股東的權(quán)益 　　股東是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故《公司法》的立法 宗旨之一就是保護股東的合法權(quán)益，忽視對股東權(quán)益的保護，公司制度也就失去了存在 的意義。 　　《公司法》第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的 資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！睂蓶|的權(quán)利和地位作了高度概括。根據(jù) 　　《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東享有以下權(quán)利： 　　（1）出席或委托代理人出席股東會或股東大會，并按其出資比例或其所持股份行使 表決權(quán)； 　?。?）依照《公司法》和公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓其出資或所持股份，有限責任公司股東還 對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資享有優(yōu)先購買權(quán)； 　　（3）查閱公司章程、查閱股東會或股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng) 營提出建議或質(zhì)詢； 　?。?）按比資比例或所持股份分取紅利； 　?。?）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財產(chǎn)。 　　《公司法》還通過完善公司的組織機構(gòu)制度和管理機制來保障股東權(quán)益，并規(guī)定了股 東請求召開臨時股東大會和通過訴訟途徑解決合法權(quán)益受侵犯等權(quán)利（詳見第2章、第3 章有關(guān)內(nèi)容）。 　　6．公司的登記原則 　　根據(jù)中國公司法的規(guī)定，對公司的設(shè)立登記，采取登記主義和審批主義兩種原則。 　　根據(jù)《公司法》第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定 的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法 規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公 司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)?！苯Y(jié)合《公司法》第2章和第3章 的規(guī)定，可以看出，中國公司法對有限責任公司的設(shè)立規(guī)定的是登記主義原則，即只要 具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一 規(guī)定符合市場經(jīng)濟所要求的效率和減少行政干預的要求，并將導致企業(yè)登記注冊制度的 改革。當然，登記主義作為一項原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責任公司 的設(shè)立必須經(jīng)政府有關(guān)部門審批的，必須在申請公司登記前履行報批手續(xù)。這有利于國 家對某些特殊的行業(yè)實施必要的監(jiān)督。而《公司法》對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定的是審批 主義原則，即設(shè)立股份有限公司，除具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件外，在申請登記前必 須報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準。因為一般來說，股份有限公司在規(guī)模、股 東人數(shù)方面比有限責任公司更大、更分散，證券交易的安全性要求也比有限責任公司高 。如果把關(guān)不嚴，將會對廣大股東、債權(quán)人和交易所股民造成重大損失。近年來在“股份 制熱”中，已有不少企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴重后果的教訓。因此，在目前的公司登記原則中 ，采取二元主義的立法態(tài)度是切合實際的，等時機成熟后，逐步過渡到單一的登記主義 原則。 　　7．公司內(nèi)部管理體制 　　《公司法》第6條規(guī)定：“公司實行權(quán)責分明、管理科學、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管 理體制?！钡?條規(guī)定：“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要 求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī) 范的內(nèi)部管理機構(gòu)。”這既是公司制企業(yè)的本質(zhì)要求，也是非公司制企業(yè)所不能比擬的優(yōu) 點。 　　公司制企業(yè)實行權(quán)力機構(gòu)、管理機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)相互監(jiān)督、相互制約的內(nèi)部管理原 則。通過規(guī)范的企業(yè)組織制度，使公司的權(quán)力機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)、決策和執(zhí)行機構(gòu)之間相 互獨立、權(quán)責明確，在公司內(nèi)部形成激勵、約束、制衡的機制。這種具有制衡機制的內(nèi) 部管理體制使出資者、經(jīng)營管理者、員工 　　的積極性得以調(diào)動，行為受到約束，利益得到保證，達到“出資者放心、經(jīng)營者精心 、員工用心”的效果。 　　根據(jù)《公司法》第2章、第3章的有關(guān)規(guī)定，公司由權(quán)力機構(gòu)（股東會或股東大會）選 舉產(chǎn)生管理機構(gòu)（董事會、經(jīng)理），管理機構(gòu)負責執(zhí)行權(quán)力機構(gòu)的決議和決定公司的日 常生產(chǎn)和管理活動，監(jiān)督機構(gòu)（監(jiān)事、監(jiān)事會）對公司的日常經(jīng)營活動進行監(jiān)督，從而 形成一個相互制衡的科學管理體制。 　　《公司法》還規(guī)定，國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè) 　　或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，依照憲法和有關(guān)法律 的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。并規(guī)定了職工董事制度和職工 監(jiān)事制度，以及公司職工對重大事項特別是涉及勞動權(quán)益的重要決策享有建議權(quán)。另外 ，《公司法》第17條規(guī)定：“公司中中國共產(chǎn)黨基層組織的活動，依照中國共產(chǎn)黨章程辦理 。”這一系列規(guī)定體現(xiàn)出了社會主義中國特色。 公司法理解與運作（二）8．公司的名稱和住所 　　公司作為法人、與自然人在法律上同具有人格，自然人有姓名和住所，公司亦有名 稱和住所，在某種程度上其意義更重要。 　　《公司法》第9條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限 責任公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司字 樣?！边@一規(guī)定正好與《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（1991年5月21日國家工商行政管理局發(fā) 布）第7條規(guī)定相一致，即企業(yè)名稱應(yīng)當由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式三部分依次 組成。結(jié)合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定來看，《公司法》作如此規(guī)定，...
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