國(guó)企制度創(chuàng)新與公司治理(ppt)
國(guó)企制度創(chuàng)新與公司治理
主講人：徐永前 律師

全國(guó)律師協(xié)會(huì)公司法論壇 主任
中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì) 理事
北京大成律師事務(wù)所 高級(jí)合伙人
《產(chǎn)權(quán)制度與國(guó)有資產(chǎn)管理體制改革》課題組 副組長(zhǎng)

主要內(nèi)容
一、宏觀背景
二、國(guó)有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營(yíng)
三、良好的公司治理是企業(yè)做大做強(qiáng)的制度保證
1、上市公司治理
2、中小公司治理
3、國(guó)有控股公司治理
四、企業(yè)改制與股權(quán)激勵(lì)
五、主輔分離 主業(yè)改制和境內(nèi)外上市
六、主輔分離 輔業(yè)改制和職工持股（ESOP）
七、企業(yè)改制中的管理層收購（MBO）
八、企業(yè)改制上市中的經(jīng)營(yíng)者股票期權(quán)（ESO）
九、立法展望
一、宏觀背景
兩大戰(zhàn)略性調(diào)整的宏觀背景
——經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整
——國(guó)有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整




國(guó)有資產(chǎn)管理體制改革要有新突破 解決存量問題要有新思路
十五屆四中全會(huì)的兩大突破
八部委859號(hào)文中的重大突破
從下崗分流轉(zhuǎn)向改制分流 ——深化國(guó)企改革的重大舉措
在堅(jiān)持減員增效的國(guó)企改革方向的同時(shí)，從政策上鼓勵(lì)主輔分離輔業(yè)改制、利用三類資產(chǎn)創(chuàng)辦各類經(jīng)濟(jì)實(shí)體，分流安置企業(yè)富余人員。變養(yǎng)人機(jī)制為創(chuàng)新機(jī)制、發(fā)展機(jī)制。通過做大增量解決存量問題。最終實(shí)現(xiàn)主業(yè)精干化、輔業(yè)專業(yè)化和后勤服務(wù)社會(huì)化。

評(píng) 價(jià)
既是從實(shí)際出發(fā)，解決國(guó)有企業(yè)人員負(fù)擔(dān)與社會(huì)再就業(yè)矛盾的有效途徑，也是在新的形勢(shì)下進(jìn)一步深化改革的重大舉措，符合國(guó)有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整的方針和國(guó)有資產(chǎn)管理體制改革的方向。

以859號(hào)文的出臺(tái)為標(biāo)志，我國(guó)國(guó)企改革經(jīng)歷了四個(gè)階段。

國(guó)企改革四階段
不觸及產(chǎn)權(quán)的改革階段：1979-1993
產(chǎn)權(quán)初步多元化的階段：1993-1999
產(chǎn)權(quán)微觀宏觀同步改革階段：1999-2002
即制度創(chuàng)新和布局調(diào)整結(jié)合進(jìn)行階段。
全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革階段： 2002至今即體制創(chuàng)新、制度創(chuàng)新和三項(xiàng)制度改革結(jié)合進(jìn)行階段。
全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革的內(nèi)涵
1、繼續(xù)調(diào)整國(guó)有經(jīng)濟(jì)的布局和結(jié)構(gòu)，改革國(guó)資管理體制。
——中央政府和省、市（地）兩級(jí)地方政府設(shè)立國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)。（非政府的法定機(jī)構(gòu)）
2、繼續(xù)探索有效的國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)體制和方式。
——國(guó)有控股公司（從擁有企業(yè)變?yōu)槌钟匈Y本并增加其流動(dòng)性），體制創(chuàng)新和制度創(chuàng)新結(jié)合體。
3、要深化國(guó)有企業(yè)改革。
——按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，國(guó)有大中型企業(yè)繼續(xù)實(shí)行規(guī)范的公司制改革，完善法人治理結(jié)構(gòu)。
4、勞動(dòng)、人事、分配制度改革配套進(jìn)行。
——要主輔分離、輔業(yè)改制、人員分流。

全面深化產(chǎn)權(quán)制度改革的主旋律
基于：
1、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)框架體系基本建立；
2、正式入世，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的國(guó)際慣例和一般規(guī)律更多地為人們所熟知等。

主旋律：從上到下，依法規(guī)范。
——四中全會(huì)《決定》：14次強(qiáng)調(diào)“規(guī)范”二字。
原因——利益格局的調(diào)整和降低風(fēng)險(xiǎn)

依法規(guī)范的重要內(nèi)容：
通過規(guī)范中介機(jī)構(gòu)規(guī)范產(chǎn)權(quán)改革和市場(chǎng)行為

二、國(guó)有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營(yíng)
為什么退？ 兩個(gè)原因。
從何處退？ 一般競(jìng)爭(zhēng)性領(lǐng)域。
退給誰？鼓勵(lì)非國(guó)有企業(yè)、個(gè)人和境外投資者參與國(guó)有企業(yè)改制，推動(dòng)非上市國(guó)有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易，形成混合所有制企業(yè)。
上市公司減持國(guó)有股、實(shí)施股票期權(quán)等。
——市場(chǎng)化的挑戰(zhàn)、全球化的挑戰(zhàn)、民營(yíng)經(jīng)濟(jì)和外資全面介入的挑戰(zhàn)，開放倒逼改革，全方位的制度性開放摒棄假改革。亞行課題：民營(yíng)經(jīng)濟(jì)與國(guó)民財(cái)富
如何退？ 依托優(yōu)勢(shì)企業(yè)，憑借資本市場(chǎng)，依法規(guī)范退出。
鼓勵(lì)非國(guó)有企業(yè)參與國(guó)有企業(yè)改制 ——國(guó)企改制投資主體多元化的基本途徑
到2002、8、20日：
除了國(guó)有單位間簽署的轉(zhuǎn)讓協(xié)議外，共有66家上市公司簽訂了105起股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，其中有71起轉(zhuǎn)讓等待財(cái)政部批準(zhǔn)，而明確披露受讓方為民企的達(dá)30起之多。春節(jié)剛過10天，賽格三星、英雄股份、上海港機(jī)、銅峰電子、金宇集團(tuán)、延邊公路、新中基、浙大海納、華潤(rùn)錦華、西藏明珠11家上市公司，先后公告有關(guān)國(guó)有股轉(zhuǎn)讓事宜。

鼓勵(lì)個(gè)人參與國(guó)有企業(yè)改制 ——國(guó)企改制投資主體多元化的基本途徑
MBO——管理層收購
EBO——職工收購
ESOP——職工持股計(jì)劃
ESO——股票期權(quán)計(jì)劃
社會(huì)自然人參控股

鼓勵(lì)境外投資者參與國(guó)有企業(yè)改制 ——國(guó)企改制投資主體多元化的基本途徑
典型案例：東風(fēng)與日產(chǎn)的戰(zhàn)略合作
經(jīng)過一年多的談判，達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評(píng)估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對(duì)等的現(xiàn)金出資，共同組建新的合資公司“東風(fēng)汽車有限公司”。這一合作就是在國(guó)務(wù)院和經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。
五種路徑選擇
公司改制、上市
企業(yè)并購（國(guó)有股減持）
產(chǎn)權(quán)界定及產(chǎn)權(quán)交易
債轉(zhuǎn)股后退出
職工持股、股票期權(quán)及管理層收購、職工收購
（ESOP、 ESO 、MBO、EBO）

資本經(jīng)營(yíng)的母體——國(guó)有控股公司
固有控股公司的過渡形態(tài)和目標(biāo)形態(tài)：
——國(guó)有大型企業(yè)
——國(guó)有獨(dú)資公司
——股權(quán)多元化的國(guó)有控股有限公司
或股份公司

他山之石與我國(guó)案例
有限責(zé)任公司——新加坡淡馬錫控股公司
股份有限公司——法國(guó)埃爾夫·阿奎坦股份公司：
擁有800多家子公司，主要從事石油天然氣的跨國(guó)經(jīng)營(yíng)。1992年總資本金為23.29億美元。其中國(guó)家擁有50.79%的股份，其余的分別為境內(nèi)外非國(guó)有法人、個(gè)人所有。




東風(fēng)與日產(chǎn)的戰(zhàn)略合作

經(jīng)過一年多的談判，達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評(píng)估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對(duì)等的現(xiàn)金出資，共同組建新的合資公司“東風(fēng)汽車有限公司”。這一合作就是在國(guó)務(wù)院和經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。
三、良好的公司治理是企業(yè) 做大做強(qiáng)的制度保證

1999年麥肯錫全球投資者觀點(diǎn) 調(diào)查結(jié)果
投資者投資亞洲公司，相對(duì)于公司治理的質(zhì)量和財(cái)務(wù)問題，哪個(gè)更重要？
結(jié)果平均看：
公司治理更重要 (愿多付出20%溢價(jià)) 33%
二者同等重要 44%
財(cái)務(wù)問題更重要 23%
由此全球的機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)為，在評(píng)價(jià)亞洲公司時(shí)，公司治理的質(zhì)量、董事會(huì)責(zé)任感的重要性，絕對(duì)不亞于財(cái)務(wù)性問題。

（一）公司治理與法人治理結(jié)構(gòu)：內(nèi)涵和本質(zhì)
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的企業(yè)形態(tài)：人合、資合、勞合的不同組合
公司法與企業(yè)法制度下的企業(yè)的區(qū)別
公司制與現(xiàn)代企業(yè)制度
有限責(zé)任公司與股份有限公司
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)做大做強(qiáng)的一般規(guī)律
公司治理內(nèi)涵和我國(guó)公司治理目標(biāo)模式
公司法人治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵。
公司法人治理結(jié)構(gòu)的 內(nèi)部關(guān)系

1、股東會(huì)與董事會(huì)之間是信任托管關(guān)系
2、董事會(huì)與經(jīng)理層之間是委托代理關(guān)系
3、監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)、經(jīng)理層之間是監(jiān)督和被監(jiān)督的關(guān)系



激勵(lì)與制約協(xié)調(diào)一致的 分權(quán)制衡機(jī)制
1、公司法人治理結(jié)構(gòu)的激勵(lì)與制約機(jī)制
（1）公司法人治理結(jié)構(gòu)的激勵(lì)機(jī)制分析
（2）公司法人治理結(jié)構(gòu)的制約機(jī)制分析

2、法人治理結(jié)構(gòu)一旦被扭曲，就不能實(shí)現(xiàn)公司制改革的初衷。

法人治理結(jié)構(gòu)扭曲表現(xiàn)
一是董事長(zhǎng)和總經(jīng)理一人兼，董事會(huì)不能有效監(jiān)督總經(jīng)理，失去制衡；
二是既派董事長(zhǎng)，又派總經(jīng)理，產(chǎn)生矛盾不可協(xié)調(diào)等；
三是董事會(huì)成員與經(jīng)理層高度重合，董事會(huì)被經(jīng)理班子控制，為企業(yè)內(nèi)部人控制一切敞開方便之門；

（三）完善法人治理結(jié)構(gòu)的前提——國(guó)有資產(chǎn)出資人到位

《國(guó)有資產(chǎn)法》的出臺(tái)與法律上到位

國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)的成立與運(yùn)作上到位

國(guó)有控股公司的組建與出資人代表

盡可能到位不等于根本上到位，在股權(quán)結(jié)構(gòu)不發(fā)生根本變化的情況下，公司治理不可能發(fā)生根本的、持續(xù)的進(jìn)步。
（四）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心——健全董事會(huì)制度

1、建立董事會(huì)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制
2、建立董事會(huì)內(nèi)部分工機(jī)制
3、完善董事的信息披露制度
4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度
5、完善股東對(duì)董事的訴訟制度
1、設(shè)立獨(dú)立董事 完善內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制
獨(dú)立董事的概念
——國(guó)家經(jīng)貿(mào)委《基本規(guī)范》：不是公司股東同時(shí)又不在公司內(nèi)部任職。
——中國(guó)證監(jiān)會(huì)《指導(dǎo)意見》：上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。

獨(dú)立董事的功能定位與選擇 ——處理好四個(gè)關(guān)系
（1）監(jiān)督審查關(guān)聯(lián)交易
——股東會(huì)
（2）制定實(shí)施薪酬激勵(lì)
——管理層
（3）參與決策過程監(jiān)督
——監(jiān)事會(huì)
（4 ）直接參與決策過程
——內(nèi)部董事


2、創(chuàng)設(shè)專門委員會(huì) 完善內(nèi)部 分工機(jī)制
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最終亦是最初的原則——專業(yè)化分工
英美法中與獨(dú)立董事制度相配套的董事會(huì)委員會(huì)制度
戰(zhàn)略委員會(huì)：不是企業(yè)人，是社會(huì)上的人力資本（經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)等各行業(yè)的專家）
執(zhí)行委員會(huì)（主席為首席執(zhí)行官即CEO）
審計(jì)委員會(huì)（基本同大陸法系國(guó)家監(jiān)事會(huì)職能）
薪酬委員會(huì)（包括股票期權(quán)管理委員會(huì)）
3、完善董事的信息披露制度
關(guān)于所有董事薪酬的全部細(xì)節(jié)必須構(gòu)成上市公司年報(bào)的一個(gè)組成部分。
所有董事的公司股份持有量——個(gè)人持有或作為整體持有必須是董事報(bào)告的一個(gè)組成部分。
公司必須向所有股東發(fā)放披露董事與公司之間存在利益關(guān)系的協(xié)議等。
4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度
一是董事對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，包含兩項(xiàng)基本內(nèi)容：
（1）對(duì)公司的誠(chéng)實(shí)和善意義務(wù)；
（2）不使自己的義務(wù)與個(gè)人私利沖突。

二是董事的勤勉、謹(jǐn)慎并具有熟練技能的義務(wù)：
德國(guó)《股份公司法》第93條：董事會(huì)成員在領(lǐng)導(dǎo)業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)正直的、有責(zé)任心的業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)人的細(xì)心。
美國(guó)《示范公司法》第8.30條：一個(gè)董事應(yīng)當(dāng)履行作為一個(gè)董事的責(zé)任，包括a、懷有善意；b、要象一個(gè)正常的當(dāng)心的人在類似的處境下應(yīng)有的謹(jǐn)慎那樣去履行職責(zé)；c、采用良好的方式，這是他有理由相信符合公司最佳利益的方式。
5、完善股東對(duì)董事的訴訟權(quán)制度

股東直接訴訟（股東對(duì)公司）
股東衍生訴訟（股東對(duì)董事）
股東間的受托義務(wù)（大股東對(duì)小股東負(fù)有公平交易的義務(wù)）——國(guó)外公司法
董事間的相互監(jiān)視義務(wù)

（六）完善公司法人治理結(jié)構(gòu)的重點(diǎn)——經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)約束
1、建立有效的激勵(lì)機(jī)制。
一是經(jīng)濟(jì)利益的激勵(lì)：崗位工資、年終獎(jiǎng)、在職消費(fèi)、福利補(bǔ)貼、持有股權(quán)等，其中持有股權(quán)最關(guān)鍵。（經(jīng)理報(bào)酬的隱含基準(zhǔn)）
二是權(quán)力與地位的激勵(lì)。
三是企業(yè)文化激勵(lì)。

2、著眼于激勵(lì)，建立有效的約束機(jī)制。
一是內(nèi)部約束：公司章程、合同約束；
二是外部約束：法律、道德、市場(chǎng)約束等。

經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)約束的重中之重
股權(quán)激勵(lì)

上市公司治理
控股股東行為的規(guī)范化與上市公司治理
發(fā)揮股票市場(chǎng)在改善公司治理中的作用
——發(fā)展能給予好的公司治理以獎(jiǎng)勵(lì)、對(duì)失敗行為有效懲罰的證券市場(chǎng)，使機(jī)構(gòu)投資者發(fā)揮更大作用；發(fā)展公司控制權(quán)市場(chǎng)。
改善信息披露，培育一個(gè)更多由投資者主導(dǎo)的會(huì)計(jì)和披露制度。
案例：波導(dǎo)股份公司治理
——股權(quán)結(jié)構(gòu)：
寧波電子信息集團(tuán) 33.75%
波導(dǎo)科技集團(tuán)股份公司 33 %
——董事會(huì)：
共13位。兩大股東各占5位，大橋鎮(zhèn)等三位股東推舉3位（誰的意見對(duì)聽誰的）
——成效：
98年國(guó)企入股資金6000萬元，2002年對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)為4億，4年時(shí)間國(guó)有資產(chǎn)增值了8倍。
輔業(yè)改制后的中小公司治理
輔業(yè)改制后的中小公司股東特點(diǎn)：
——性質(zhì)單一，主要是經(jīng)營(yíng)者、職工
輔業(yè)改制后的中小公司股權(quán)結(jié)構(gòu)特點(diǎn)：
——集中度較低，影響決策效率，易失去商機(jī)。
因此，如何將控制性所有權(quán)交給那些有能力將關(guān)鍵資源保留在企業(yè)的人又能平穩(wěn)過渡，是保證這類公司能夠持續(xù)存在和發(fā)展的關(guān)鍵所在。

輔業(yè)改制后的中小公司治理
加強(qiáng)職工參與公司治理的積極作用
——強(qiáng)化其核心法定權(quán)益的重要性
加強(qiáng)債權(quán)人在公司治理中的作用
——銀行實(shí)施控制的主要機(jī)制
加強(qiáng)私人投資者的作用
謹(jǐn)防管理層盤踞、職工盤踞
案例：友誼-阿波羅改制后的公司治理
——股權(quán)結(jié)構(gòu)：
國(guó)有股東 36%
胡子敬 6 .25%
經(jīng)營(yíng)者、兩社會(huì)人 33%
工會(huì)持股會(huì) 31%
——制度創(chuàng)新：投票權(quán)信托、身份置換
——成效

控股公司治理
控股公司治理除一般要求外，還是治理和（戰(zhàn)略）管理的統(tǒng)一體。由此，要做到：
1、要確保下屬企業(yè)具有足夠的管理創(chuàng)新空間與管理創(chuàng)新動(dòng)力；
2、這些管理創(chuàng)新必須符合整個(gè)集團(tuán)的利益。
首先要解決的兩個(gè)基本問題是由兩權(quán)分離所產(chǎn)生的代理問題，以及由多法人聯(lián)合體而產(chǎn)生的成員企業(yè)間關(guān)系的協(xié)調(diào)問題。其次是解決這兩個(gè)問題的內(nèi)部機(jī)制和外部機(jī)制。
核心問題是——如何發(fā)揮特有功能，設(shè)計(jì)一套控制、協(xié)調(diào)、激勵(lì)和約束機(jī)制，通過建立資本、人事、技術(shù)、組織等紐帶，形成緊密層。

國(guó)有控股公司治理與一般治理
①一般公司治理著重解決代理問題，控股公司除此之外還要解決成員企業(yè)間的交易費(fèi)用問題。
②一般治理不與既定企業(yè)建立和維持穩(wěn)定關(guān)系不影響其存在；而對(duì)控股公司治理來講，不與既定企業(yè)建立穩(wěn)定的關(guān)系，就形不成企業(yè)集團(tuán)。
③在處理企業(yè)間關(guān)系上，一般企業(yè)遵循平等、自愿原則，不存在控制與被控制、支配與被支配的關(guān)系；而控股公司由于存在著資本、人事、技術(shù)、組織等聯(lián)接紐帶，有其控制和協(xié)調(diào)中心，存在這種關(guān)系。
案例：K集團(tuán)公司治理
K集團(tuán)公司是一家國(guó)有大企業(yè)，85年成立，艱苦創(chuàng)業(yè)十幾年。93年后，經(jīng)過對(duì)內(nèi)部改組改制，確立主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，整體狀況發(fā)生根本性變化，逐步形成四大支柱產(chǎn)業(yè)，生產(chǎn)出一批主導(dǎo)產(chǎn)品，經(jīng)濟(jì)效益不斷增加?，F(xiàn)已發(fā)展成一家電子高科技產(chǎn)業(yè)為主導(dǎo)，以資本為紐帶的大型國(guó)有集團(tuán)公司：全資、控股、參股90多家，其中上市公司5家，未上市股份公司2家，還有幾十家靠契約和業(yè)務(wù)紐帶連接的協(xié)作企業(yè)。凈資產(chǎn)近10億，實(shí)際運(yùn)作和控制的資產(chǎn)達(dá)100多億。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
1、圍繞集團(tuán)發(fā)展戰(zhàn)略，對(duì)成員企業(yè)重組，盤活集團(tuán)資產(chǎn)
——93年以前，盲目擴(kuò)張，業(yè)績(jī)嚴(yán)重滑坡；93年后，調(diào)整發(fā)展戰(zhàn)略，確定電子產(chǎn)品在集團(tuán)公司的主導(dǎo)地位產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)和資本經(jīng)營(yíng)相結(jié)合，注重內(nèi)部資產(chǎn)重組，采取剝離低效資產(chǎn)和企業(yè)等方式，盤活內(nèi)部資產(chǎn)。
——成效和評(píng)價(jià)：成功調(diào)整50多家企業(yè)，收回2億多資金，盤活了資產(chǎn)。更重要的是確立了主導(dǎo)產(chǎn)品和發(fā)展戰(zhàn)略，遏止了國(guó)有資產(chǎn)的流失，優(yōu)化了資本結(jié)構(gòu)、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和組織結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)了核心企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力，為集團(tuán)走上集約化發(fā)展道路打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
2、明確投資主體，理順母子公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，積極推進(jìn)股權(quán)多元化和治理結(jié)構(gòu)的完善；按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，初步建立起集團(tuán)公司（國(guó)有獨(dú)資公司）的法人治理結(jié)構(gòu)；為了提高決策的科學(xué)化和民主化，還在總經(jīng)理辦公室專門聘請(qǐng)顧問組成智囊團(tuán)，即科學(xué)技術(shù)委員會(huì)和經(jīng)營(yíng)咨詢委員會(huì)。
K集團(tuán)公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的 主要措施
3、完善組織體制，協(xié)調(diào)好集團(tuán)內(nèi)部成員間的關(guān)系。主要措施：
——強(qiáng)化母公司在整個(gè)集團(tuán)的戰(zhàn)略管理地位，形成“五大中心”功能（投資決策和資本經(jīng)營(yíng)中心、市場(chǎng)開拓和計(jì)劃發(fā)展中心、財(cái)務(wù)結(jié)算中心、人才選拔培訓(xùn)中心、技術(shù)開發(fā)中心）
——利用股權(quán)、契約兩種主要聯(lián)結(jié)紐帶及集團(tuán)章程，協(xié)調(diào)成員企業(yè)之間的關(guān)系。
——理順母公司與下屬功能性公司（如進(jìn)出口、財(cái)務(wù)、海外公司等）的關(guān)系。
——將下屬企業(yè)尤其是生產(chǎn)性公司的經(jīng)營(yíng)性自主權(quán)全部放開，對(duì)內(nèi)部成員施加了較大的競(jìng)爭(zhēng)壓力。
——建立健全集團(tuán)內(nèi)部的各項(xiàng)規(guī)章制度，加強(qiáng)對(duì)子公司的控制與管理。
K集團(tuán)公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在的 主要問題和對(duì)策建議
——集團(tuán)公司一級(jí)的股權(quán)結(jié)構(gòu)仍是國(guó)有獨(dú)資；
——集團(tuán)公司董事會(huì)的董事基本上都來自大股東，無獨(dú)立性；
——監(jiān)事會(huì)的職能還沒有正常發(fā)揮；
——母子公司體制還有待進(jìn)一步完善，應(yīng)積極充當(dāng)財(cái)富創(chuàng)造型的大股東。（不當(dāng)干預(yù)）
——有效的激勵(lì)與約束機(jī)制不健全。“隱性基準(zhǔn)”?？煽紤]深度的股權(quán)激勵(lì)。
公司治理文化與股份制意識(shí)
國(guó)民的心理和精神還被牢固地鎖在傳統(tǒng)意識(shí)之中，構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的嚴(yán)重障礙。如果一個(gè)國(guó)家及其人民缺乏一種能賦予這些制度以真實(shí)生命力的廣泛的現(xiàn)代心理基礎(chǔ)，如果執(zhí)行和運(yùn)用這些現(xiàn)代制度的人自身還沒有從心理、思想、態(tài)度和行為上都經(jīng)歷一個(gè)現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)變，失敗和畸形發(fā)展的悲劇結(jié)局將不可避免。再完善的現(xiàn)代制度和管理方式，再先進(jìn)的技術(shù)工藝，也會(huì)在一群傳統(tǒng)人手中變成廢紙一張。

——英格爾斯《人的現(xiàn)代化》

四、企業(yè)改制與股權(quán)激勵(lì)
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)內(nèi)涵與類型
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)的理論基礎(chǔ)
企業(yè)改制中股權(quán)激勵(lì)的內(nèi)涵與類型
股權(quán)激勵(lì)主要包括職工持股和經(jīng)營(yíng)者持有股權(quán)兩種。前者又分為公司框架內(nèi)的職工持股和股份合作企業(yè)框架內(nèi)的職工持股兩種方式。經(jīng)營(yíng)者股權(quán)激勵(lì)中的持有股權(quán)是持有實(shí)股（即經(jīng)營(yíng)者持股）和享有股票期權(quán)的總稱。
經(jīng)營(yíng)者持股又可以分為直接持股和間接持股兩種。期股是介于二者之間的一種股權(quán)激勵(lì)方式。
當(dāng)經(jīng)營(yíng)者通過股權(quán)受讓方式獲得相對(duì)控股權(quán)甚至絕對(duì)控股權(quán)時(shí)即為管理層收購（MBO） ；當(dāng)經(jīng)營(yíng)者借助于銀行借貸等融資杠桿實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)時(shí)，即為管理層融資收購（LBO）。
股權(quán)激勵(lì)的理論基礎(chǔ)
股權(quán)激勵(lì)制度的主要理論基礎(chǔ)是現(xiàn)代分配理論。最著名的屬舒爾茨、明塞、貝克爾的人力資本理論。
所謂人力資本，是指知識(shí)、技能、資歷、經(jīng)驗(yàn)和熟練程度、健康等的總稱，代表人的能力和素質(zhì)。其顯著標(biāo)志是，它既是人自身的一部分，同時(shí)又是一種資本，是未來收入的源泉。

體現(xiàn)人力資本產(chǎn)權(quán)定價(jià)的典型金融衍生工具——股票期權(quán)
五、主輔分離 主業(yè)改制和 境內(nèi)外上市
（一）、境外上市的原因分析
（二）、境外直接上市的法律與實(shí)踐
（三）、境外間接上市的法律與實(shí)踐
（四）、證券市場(chǎng)的習(xí)慣做法
六、主輔分離 輔業(yè)改制和 職工持股（ESOP）
改制模式
國(guó)有資本管理
操作程序
相關(guān)文件及其制作
職工身份置換的政策法律依據(jù)
職工身份置換的實(shí)務(wù)操作
問題和對(duì)策
改制模式
(1)整體改制：原有企業(yè)資產(chǎn)全部折股投入股份公司，原企業(yè)注銷，原出資人成為發(fā)起人股東。
(2)分立：原企業(yè)分立為兩家以上獨(dú)立的法人，其中一家為股份制公司，原企業(yè)注銷。
(3)控股分立：原有企業(yè)保留法人資格，將一部分資產(chǎn)改制成股份公司，而將其他資產(chǎn)分設(shè)為獨(dú)立法人或由控股企業(yè)直接管理。
(4)合并：將原有幾個(gè)國(guó)有企業(yè)合并為一家股份制公司，被合并企業(yè)的法人地位消失。
(5)控股合并：同合并大致相同，只是合并后各原企業(yè)法人地位不消失，新成立的股份公司為各個(gè)企業(yè)的控股公司。

改制中的國(guó)有資本管理
企業(yè)實(shí)行整體改建的，改建企業(yè)的國(guó)有資本應(yīng)當(dāng)按照評(píng)估結(jié)果全部折算為國(guó)有股份，由原企業(yè)國(guó)有資本持有單位持有，并將改建企業(yè)全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)入公司制企業(yè)。
企業(yè)實(shí)行分立式改建的，應(yīng)當(dāng)按照轉(zhuǎn)入公司制企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債經(jīng)過評(píng)估后的凈資產(chǎn)折合為國(guó)有股份，并可以由原企業(yè)國(guó)有資本持有單位持有，也可以由存續(xù)企業(yè)持有。
企業(yè)實(shí)行合并式改建的，經(jīng)過評(píng)估后的凈資產(chǎn)折合的國(guó)有股份，合并前各方如果屬于同一投資主體，應(yīng)當(dāng)由原共同的國(guó)有資本持有單位一并持有；如果分屬不同投資主體，應(yīng)當(dāng)由合并前各方原國(guó)有資本持有單位分別持有。
先行分離的輔業(yè)改制框架思路
正確認(rèn)識(shí)和處理主業(yè)和輔業(yè)的關(guān)系：“藕斷絲連”與“一刀兩斷”都不可取。
統(tǒng)籌規(guī)劃，分步實(shí)施：
具備條件的，可以搞總體設(shè)計(jì)，一步到位；
不具備條件的可以成熟一批、集中上報(bào)一批，選擇部分具備條件的單位先行一步，取得經(jīng)驗(yàn)后再逐步推開。
依法規(guī)范 進(jìn)行改制分流的內(nèi)容
認(rèn)真做好兩個(gè)轉(zhuǎn)變
依照要求進(jìn)行補(bǔ)償
職工入股堅(jiān)持自愿
依法處置債權(quán)債務(wù)
規(guī)范運(yùn)作審計(jì)評(píng)估
改制的基本程序
聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)
擬訂改制方案
準(zhǔn)備改制文件
主管部門審批
工商登記注冊(cè)

改制逃債漏洞與法律規(guī)制
2002《人民日?qǐng)?bào)》海外版：蘇北某市建筑安裝總公司出臺(tái)一套改制方案，有兩個(gè)關(guān)鍵內(nèi)容，一是將總公司資產(chǎn)劃分成13份，成立13個(gè)具有法人資格的子公司，可以無償使用公司劃分的資產(chǎn)；另一個(gè)是總公司母體名存實(shí)亡，1500萬債務(wù)懸空，成為“千年不賴，萬年不還”的死帳。
——居然得到了地方政府主管部門的認(rèn)可和批準(zhǔn)。因此，有必要從財(cái)產(chǎn)法律責(zé)任上破除債務(wù)人逃債的幻想，杜絕債務(wù)人逃債。為此，最高院2003、2、1正式實(shí)施《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》
輔業(yè)改制后債務(wù)承擔(dān)的兩個(gè)一般原則
1、尊重當(dāng)事人約定原則。當(dāng)事人約定并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可且內(nèi)容禁止性規(guī)定，從約定。如《規(guī)定》第十二條 債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理；企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按照約定處理；沒有約定或者約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。
2、企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)原則。核心是企業(yè)法人以其所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，這一原則派生出企業(yè)債權(quán)債務(wù)承繼原則和企業(yè)債務(wù)隨企業(yè)資產(chǎn)變動(dòng)的原則。如《規(guī)定》第二十四條 企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)的，所購企業(yè)的債務(wù)，由買受人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。
輔業(yè)改制中的瞞債和漏債處理
為債權(quán)人設(shè)置除權(quán)期

《規(guī)定》第二十八條：出售企業(yè)時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。

最高院《規(guī)定》中的重要內(nèi)容
企業(yè)以其部分財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)債權(quán)人認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)民事責(zé)任；對(duì)所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認(rèn)可的，由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，債權(quán)人就此向新設(shè)公司主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。
企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。
股權(quán)激勵(lì)的意義和好處
1、有利于形成利益共同體，降低代理費(fèi)用。
改制上市、資本經(jīng)營(yíng)與ESOP、MBO的放大效應(yīng)
2、有利于經(jīng)營(yíng)者動(dòng)力和壓力的提高。
3、有利于公司效益提高，減少短視行為。
4、有利于增強(qiáng)投資者對(duì)公司股票的信心。
5、有利于公司對(duì)人才的優(yōu)勝劣汰，穩(wěn)定優(yōu)秀人才并吸引新的優(yōu)秀人才等。
6、有利于國(guó)有資產(chǎn)的保值增值。

企業(yè)改制應(yīng)注意的問題與對(duì)策
輔業(yè)改制應(yīng)解決好的三個(gè)關(guān)系
企業(yè)改制應(yīng)走出兩大誤區(qū)
剝離資產(chǎn)的處置方式
職工持股載體問題
集體企業(yè)改制中資產(chǎn)量化的規(guī)定
資不抵債的企業(yè)能否搞職工持股
改制輔導(dǎo)與股份制培養(yǎng)等

輔業(yè)改制應(yīng)解決好的三個(gè)關(guān)系
一是理順分離企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系
二是理順分流安置富余人員的勞動(dòng)關(guān)系
三是要理順改制分流企業(yè)與原主體企業(yè)的隸屬關(guān)系。
未納入改制企業(yè)范圍的 剝離資產(chǎn)的處置方式
（一）具備經(jīng)營(yíng)條件的，可組建企業(yè)法人，獨(dú)立核算，依法經(jīng)營(yíng)；
（二）不具備經(jīng)營(yíng)條件的，三種方式：
1、整體出售。以評(píng)估價(jià)為基礎(chǔ)，向其他單位和個(gè)人公開出售。10%。出售凈收益應(yīng)按本期損益處理。
2、租賃經(jīng)營(yíng)。租賃費(fèi)可參照同期銀行貸款利率。收益應(yīng)按照規(guī)定納入財(cái)務(wù)預(yù)算管理。
3、無償移交。將改建企業(yè)原承擔(dān)社會(huì)職能的相關(guān)資產(chǎn)，無償移交當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門或所在社區(qū)管理，相應(yīng)核減企業(yè)的國(guó)有資本。
（三）仍然不能處置的，可由存續(xù)企業(yè)或國(guó)有資本持有單位直接管理。

“三類資產(chǎn)處置”與人員分流
鼓勵(lì)有條件的國(guó)有大中型企業(yè)在進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整、重組改制和主輔分離中，利用非主業(yè)資產(chǎn)、閑置資產(chǎn)和關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)的有效資產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱“三類資產(chǎn)”），改制創(chuàng)辦面向市場(chǎng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體，多渠道分流安置企業(yè)富余人員和關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)職工，減輕社會(huì)就業(yè)壓力。
改制分流的范圍——資產(chǎn)與人員
國(guó)有大中型企業(yè)應(yīng)根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要，以精干主業(yè)、減員增效、安置富余人員為目標(biāo)，從本企業(yè)實(shí)際出發(fā)，合理界定“三類資產(chǎn)”的范圍。
——非主業(yè)資產(chǎn)：按照企業(yè)改革發(fā)展的要求和專業(yè)化分工原則，需要分離的輔業(yè)資產(chǎn)、后勤服務(wù)單位的資產(chǎn)以及與主業(yè)關(guān)聯(lián)度不大的其他資產(chǎn)；
——閑置資產(chǎn)：閑置一年以上的企業(yè)資產(chǎn)；
——關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)的有效資產(chǎn)：政策性關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)中，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、有一定獲利能力，并用于抵償職工安置等費(fèi)用部分的資產(chǎn)。
改制企業(yè)安置的富余人員，是指原企業(yè)需精簡(jiǎn)分流的富余人員。

改制企業(yè)的六項(xiàng)扣除
1、因醫(yī)療費(fèi)超支產(chǎn)生的職工福利費(fèi)不足部分，可依次以公益金、盈余公積金、資本公積金和資本金彌補(bǔ)。
2、工資余額中欠發(fā)職工工資部分，扣除所得稅后可轉(zhuǎn)為個(gè)人投資。
3、未退還的職工集資款，從現(xiàn)有資產(chǎn)中扣除。
4、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從現(xiàn)有資產(chǎn)中扣除。
5、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，從凈資產(chǎn)中扣除或以出售剝離資產(chǎn)的收入中優(yōu)先支付。
6、為移交社會(huì)保障機(jī)構(gòu)管理的職工一次性交付的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，從凈資產(chǎn)中扣除或以出售剝離資產(chǎn)的收入中優(yōu)先支付。


制度創(chuàng)新與信托運(yùn)用

信托與委托
托管不是一種法律關(guān)系
股東行為規(guī)范化與信托運(yùn)用
引入信托機(jī)制 完善職工持股制度
信托機(jī)制是解決職工持股規(guī)范性問題的理想模式
（1）解決職工持股的載體問題
（2）解決職工出資能力不足的問題
（3）有效解決企業(yè)管理的專業(yè)化問題
（4）落實(shí)股利分配、解決稅收問題
（5）引入機(jī)構(gòu)投資者有利于行為的長(zhǎng)期化
職工身份置換的政策法律依據(jù)
一是《勞動(dòng)法》
二是勞動(dòng)與社會(huì)保障部481號(hào)文
三是《企業(yè)公司制改建有關(guān)國(guó)有資本管理和財(cái)務(wù)處理的暫行規(guī)定》
四是《關(guān)于國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》
職工身份置換的實(shí)務(wù)操作
應(yīng)與產(chǎn)權(quán)制度改革、職工下崗分流、清理勞動(dòng)關(guān)系配套進(jìn)行。
1、企業(yè)有錢的，一次性解除并補(bǔ)償；
2、企業(yè)無錢或錢不夠的，結(jié)合產(chǎn)權(quán)制度改革置換身份：確定良性凈資產(chǎn)，從中切出一塊解決離退休人員欠繳、未繳的社會(huì)保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)；對(duì)于內(nèi)退人員、職工的欠債，也要?jiǎng)澇鲆粔K作為補(bǔ)償金；之后按照481號(hào)文進(jìn)行操作。
多支付補(bǔ)償金應(yīng)經(jīng)過特殊的批準(zhǔn)程序。
3、剩余的良性凈資產(chǎn)或折為國(guó)有股，或賣給職工和經(jīng)營(yíng)者。
七、企業(yè)改制中的MBO（管理層收購）
購并——既是資本經(jīng)營(yíng)的主要形式，又是公司治理的有效途徑。
內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場(chǎng)相互補(bǔ)充或相互替代，約束著經(jīng)營(yíng)者的自主決策權(quán)，公司控制權(quán)市場(chǎng)作為外部治理市場(chǎng)的重要組成部分，在英美已成為“有效的、簡(jiǎn)單的和一般的方法”。
公司法學(xué)的芝加哥學(xué)派旗手Easterbrook和Fischel不無驕傲地宣稱：只有收購機(jī)制在某種程度上保證在公司經(jīng)理中間存在競(jìng)爭(zhēng)和效率，并由此為為數(shù)眾多的小股東提供強(qiáng)有力的保護(hù)。
協(xié)議收購、要約收購與委托書收購
1、交易場(chǎng)地不同。要約收購只能通過證券交易場(chǎng)所進(jìn)行，而協(xié)議收購可以在場(chǎng)外通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份的方式進(jìn)行。
2、股份限制不同。要約收購在收購人持有上市公司發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，若繼續(xù)收購，須向被收購公司的全體股東發(fā)出收購要約，達(dá)到90%時(shí)，收購人負(fù)有強(qiáng)制性要約收購的義務(wù)；而前者無限制。
3、收購態(tài)度不同。
4、收購對(duì)象的股權(quán)結(jié)構(gòu)不同。
——委托書收購：持異議的股東通過征求代理委托書獲得其他股東的投票權(quán)而達(dá)到在股東大會(huì)上行使控制的方式直接免除董事的做法。特點(diǎn)：代理權(quán)之爭(zhēng)本身的結(jié)果不影響公司所有權(quán)的分布，大多數(shù)股東并不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，動(dòng)機(jī)只是選出管理層以提高他們股份的價(jià)值。而要約收購中，控制權(quán)要轉(zhuǎn)移給那些股東信任的人。

管理層收購中的收購主體和資金來源
收購主體可以是自然人，也可以是法人

信托思路——首先，管理層和技術(shù)骨干作為委托人與信托公司簽訂信托合同，將自有資金作為信托財(cái)產(chǎn)委托給信托公司，指定信托目的是受讓改制公司股權(quán)，管理層和技術(shù)骨干同時(shí)作為信托受益人享有信托財(cái)產(chǎn)終極所有權(quán)。其次，信托公司與大股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，支付對(duì)價(jià)，成為股權(quán)的名義持有人。第三，信托公司參與改制公司章程修訂簽署。第四，完成股權(quán)過戶和工商變更登記，信托公司成為改制公司名義股東。
MBO（管理層收購）的資金來源
案例：某公司管理層以5000萬元收購相應(yīng)國(guó)有凈資產(chǎn)或股份，自有資金只有1500萬，尚缺3500萬。如何操作？
1、貸款方案
2、戰(zhàn)略性股權(quán)投資方案
3、股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)方案
4、信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓方案
1、貸款方案
整體思路

假定管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司以自有資金或發(fā)行集合資金信托計(jì)劃籌措5年期資金3500萬元，貸款利率為同期人民銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%。
2、戰(zhàn)略性股權(quán)投資方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司以自有資金籌措5年期資金3500萬元，作為戰(zhàn)略性股權(quán)投資受讓公司股權(quán)，同時(shí)與管理層簽訂股權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。

3、股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌的1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，大股東將其所持有的股權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶛?quán)，并與管理層簽訂信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。

——優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、完善公司治理的可行方案
4、信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓方案
整體思路

由于管理層持股所需資金約為5000萬元，管理層除了自籌1500萬元資金外，還需要引入外部資金3500萬元，信托公司或改制公司尋找外部資金提供方作為委托人，以戰(zhàn)略性股權(quán)投資方式受讓改制公司股權(quán)，委托人同時(shí)與管理層簽訂信托受益權(quán)分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為初始購買價(jià)格加上以5年期銀行貸款基準(zhǔn)利率5.58%計(jì)算的資金成本。
管理層受讓國(guó)有股的股權(quán)定價(jià)
協(xié)議收購原則上不低于凈資產(chǎn)的價(jià)格。優(yōu)先采用公開競(jìng)價(jià)方式確定外國(guó)投資者及轉(zhuǎn)讓價(jià)格

要約收購價(jià)格應(yīng)當(dāng)遵循：
掛牌交易的同一種類股票的價(jià)格不低于下列價(jià)格中較高者：
　　1、在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人買入被收購公司掛牌交易的該種股票所支付的最高價(jià)格；
2、在提示性公告日前三十個(gè)交易日內(nèi)，被收購公司掛牌交易的該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的百分之九十。

管理層受讓國(guó)有股的股權(quán)定價(jià)
要約收購未掛牌交易股票的價(jià)格不低于下列價(jià)格中較高者：

　　1、在提示性公告日前六個(gè)月內(nèi)，收購人取得被收購公司未掛牌交易股票所支付的最高價(jià)格；
　　2、被收購公司最近一期經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。

上市公司MBO的四種操作方式
控股公司層面
上市公司層面
子分公司層面
資產(chǎn)業(yè)務(wù)層面

——案例介紹：四通投資MBO四通香港


非上市公司MBO案例介紹
中國(guó)康輝旅行社

雇員收購（EBO）的規(guī)范設(shè)計(jì)
雇員收購（EBO）在當(dāng)今中國(guó)是一種比管理層收購更現(xiàn)實(shí)、覆蓋企業(yè)范圍更廣的資本運(yùn)作方式。
從吳安民現(xiàn)象說起
操作方式（類同MBO）參照管理層收購的規(guī)范設(shè)計(jì)

何處尋找MBO、EBO基金
管理層收購對(duì)公司治理的影響
——MBO、EBO、ESOP、ESO與公司治理

——CEO、COO、CFO、CTO與公司治理

——累積投票權(quán)與獨(dú)立董事
八、企業(yè)改制中的經(jīng)營(yíng)者 股票期權(quán)
含義及其特征
試點(diǎn)企業(yè)的選擇標(biāo)準(zhǔn)
股票期權(quán)模式
股票期權(quán)與職工持股的關(guān)系
操作程序
相關(guān)文件及其制作
法律問題和對(duì)策

含 義
含義：股票期權(quán)是指公司主要是上市公司授予特定人員在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格和條件認(rèn)購本公司股票的一種權(quán)利。
特征：1、是一種權(quán)利，不同于期股。 2、要支付對(duì)價(jià)。3、面對(duì)未來，深度激勵(lì)。

名詞解釋
1、股票期權(quán)計(jì)劃：是指在獲準(zhǔn)股票期權(quán)額度內(nèi)，在一定期限內(nèi)，實(shí)施授予、行權(quán)等一系列活動(dòng)和安排。
2、股票期權(quán)持有人：經(jīng)董事會(huì)認(rèn)定的、獲準(zhǔn)有資格參與股票期權(quán)計(jì)劃的公司高級(jí)管理人員、和核心技術(shù)骨干人員。
3、授予：公司向持有人贈(zèng)與股票期權(quán)的行為。
4、行權(quán)：是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人購買公司股票的行為。
5、等待期是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人自期權(quán)計(jì)劃生效至第一次購買公司股票的日期.
6、行權(quán)價(jià)格：是指具有準(zhǔn)予資格的股票期權(quán)持有人購買公司股票的價(jià)格。

名詞解釋（續(xù)）
行權(quán)窗口期：指準(zhǔn)予股票期權(quán)持有人在一定期限內(nèi)，向公司確定行權(quán)數(shù)量、行權(quán)價(jià)格，并允許購買公司股票的時(shí)間。
行權(quán)期：股票期權(quán)持有人經(jīng)過一定等待時(shí)間后獲準(zhǔn)行使部分或全部期權(quán)，從從獲準(zhǔn)行權(quán)到計(jì)劃有效期結(jié)束的期限。
有效期：系指股東大會(huì)授予公司董事會(huì)行使授予股票期權(quán)計(jì)劃?rùn)?quán)利的有效期限。
股票期權(quán)價(jià)值：系指股票期權(quán)的執(zhí)行成本，即授予的行權(quán)價(jià)格乘以期權(quán)數(shù)量。

境外案例介紹
1、香港聯(lián)想股票期權(quán)計(jì)劃介紹

2、美國(guó)迪斯尼公司總裁新酬結(jié)構(gòu)分析

期權(quán)設(shè)計(jì)中的法律問題
股票來源問題
期權(quán)規(guī)模
被授予人范圍和行權(quán)價(jià)格
財(cái)務(wù)管理和信息披露
高管人員的市場(chǎng)化選擇
成熟理性的股票市場(chǎng)

辨證看待股票期權(quán)

股票期權(quán)是一把“雙刃劍”
股票期權(quán)不是包治百病的靈丹妙藥
股票期權(quán)的副作用應(yīng)通過完善公司治理來解決
實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃 應(yīng)處理好的八個(gè)關(guān)系
吳安民現(xiàn)象、三城推磨現(xiàn)象思考

（一）職工持股和股票期權(quán)的關(guān)系
（二）經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的關(guān)系
（三）經(jīng)營(yíng)者長(zhǎng)期激勵(lì)和短期激勵(lì)的關(guān)系
（四）創(chuàng)業(yè)型經(jīng)營(yíng)者歷史貢獻(xiàn)與持股比例的關(guān)系
（五）市場(chǎng)選擇與任命產(chǎn)生經(jīng)營(yíng)者方式的關(guān)系
（六）決策層激勵(lì)與管理層激勵(lì)的關(guān)系
（七）物質(zhì)激勵(lì)與精神激勵(lì)的關(guān)系
（八）激勵(lì)制度建設(shè)和營(yíng)造外部環(huán)境的關(guān)系

九、立法展望
經(jīng)濟(jì)立法有望全面提速
——出臺(tái)《國(guó)有資產(chǎn)法》、《物權(quán)法》、《破產(chǎn)法》、《反壟斷法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》等
——修改《公司法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《勞動(dòng)法》等
——關(guān)于股票期權(quán)的相關(guān)立法



全球競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)體制下的公司法改革
公司制度的三大基石：有限責(zé)任制度、公司獨(dú)立人格、分權(quán)與制衡的公司治理結(jié)構(gòu)

公司法的基本精神：以法律形式塑造公司獨(dú)立人格，并在兩權(quán)分離的情況下以完善的法人治理結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)其法律人格，調(diào)解和平衡股東、公司和第三人之間的利益關(guān)系，使市場(chǎng)交易安全、順利地進(jìn)行。


全球競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)體制下的公司法改革
公司法改革指導(dǎo)思想：加快建立并完善現(xiàn)代企業(yè)制度
健全法人治理結(jié)構(gòu)：優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)；董事對(duì)所有股東的誠(chéng)信勤勉義務(wù)和責(zé)任；完善監(jiān)事會(huì)制度，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)職能；增加公司回購預(yù)留條款
完善股票發(fā)行上市程序，推動(dòng)企業(yè)改組改造
引進(jìn)揭開公司面紗制度，細(xì)化重大事宜的內(nèi)容
降低進(jìn)入門檻，鼓勵(lì)民間資本進(jìn)入
股份公司實(shí)行授權(quán)資本制；公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義、降低設(shè)立成本
中小股東的權(quán)利保護(hù)問題：累積投票制與法定表決制
股東直接訴訟權(quán)和派生訴訟權(quán)等

內(nèi)容回顧
一、宏觀背景
二、國(guó)有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整與資本經(jīng)營(yíng)
三、企業(yè)做大做強(qiáng)的制度保證與公司治理
四、股權(quán)激勵(lì)與公司治理
五、主輔分離 主業(yè)改制和境內(nèi)外上市
六、主輔分離 輔業(yè)改制和職工持股（ESOP）
七、企業(yè)改制中的管理層收購（MBO）
八、企業(yè)改制上市中的經(jīng)營(yíng)者股票期權(quán)（ESO）
九、立法展望
結(jié) 語
世界銀行行長(zhǎng)沃爾芬森：對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)而言，良好的公司治理和健全的國(guó)家治理一樣重要。


經(jīng)由企業(yè)制度創(chuàng)新，一個(gè)個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體就會(huì)產(chǎn)生；經(jīng)由良好的公司治理，企業(yè)做大做強(qiáng)將有制度保證。由此，企業(yè)的市場(chǎng)擴(kuò)張和資本經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略將得以順利實(shí)現(xiàn)。
謝謝大家
徐永前律師
電話/Tel：+86 10 68588091\2\3\4\5\6\7\8
傳真/Fax：+86 10 68588084
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網(wǎng)頁/Website：http://www.dclf.com.cn
地址/address:北京西城區(qū)阜外大街2號(hào)萬通新世界廣場(chǎng)B座22層 22/F, VANTONE NEW WORLD PLAZA, BUILDING B, NO.2 FUCHENGMENWAI STREET, XICHENG DISTRICT, BEIJING, 100037, P.R.C.
作者介紹
畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)法律系，北京大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)理事，全國(guó)律師協(xié)會(huì)民商委員會(huì)副主任委員兼公司法實(shí)務(wù)論壇主任，科技部中國(guó)民營(yíng)科技促進(jìn)會(huì)首席律師兼上市促進(jìn)委員會(huì)秘書長(zhǎng)，中國(guó)企業(yè)家聯(lián)合會(huì)客座教授，國(guó)務(wù)院體改辦《產(chǎn)權(quán)制度與國(guó)有資產(chǎn)管理體制改革》課題組副組長(zhǎng)。

徐律師提出并倡導(dǎo)了產(chǎn)權(quán)改革中的主協(xié)調(diào)律師制度，該律師曾經(jīng)和正在擔(dān)任企業(yè)改制、重組上市、股權(quán)激勵(lì)法律顧問的企業(yè)有東風(fēng)汽車公司、中國(guó)化工進(jìn)出口總公司、中信信托有限公司等六十多家。


作者介紹
徐律師多次在國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、科技部、司法部、外經(jīng)貿(mào)部、信息產(chǎn)業(yè)部、全國(guó)律協(xié)等單位部門舉辦的高層論壇或培訓(xùn)班上演講授課，有關(guān)的律師實(shí)務(wù)論文連續(xù)多次獲全國(guó)及省、部一等獎(jiǎng)。專著有《職工持股制度和主協(xié)調(diào)律師制度》、《經(jīng)營(yíng)者持股與股票期權(quán)計(jì)劃的規(guī)范設(shè)計(jì)》、《風(fēng)險(xiǎn)投資法律實(shí)務(wù)》，參與編寫《企業(yè)改制上市操作指南》并負(fù)責(zé)律師篇的寫作，即將出版《獨(dú)立董事與公司治理》 。



國(guó)企制度創(chuàng)新與公司治理(ppt)