——談《勞動(dòng)合同法》競(jìng)業(yè)限制之法律困境

            對(duì)于處于競(jìng)爭(zhēng)激烈境地的企業(yè)而言，建立一道圍墻，以保護(hù)其競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和商業(yè)秘密的外泄，是被迫采取的救濟(jì)措施。然而，這道圍墻并非銅墻鐵壁，也非鋼筋水泥，蚊蠅都難以穿過。這道圍墻最多是“小人”可以沒難度穿橫的鐵絲網(wǎng)制成的。

           之所以將企業(yè)保護(hù)自己的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)比喻得如此不堪一擊，是因?yàn)椤吧虡I(yè)秘密”本身的概念與一般性商業(yè)信息的界限不是黑白得十分清晰，在像美國這樣具有完整的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法及其侵權(quán)法體系的國家，對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)都有很多空隙，那么，在尚沒有“商業(yè)秘密法”的我國，就更加有難度。因而，企業(yè)只有基本掌握商業(yè)秘密及其侵權(quán)的法律知識(shí)，才能對(duì)本企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和商業(yè)重要信息及其等級(jí)做出明確的劃分，并做相應(yīng)的不同的保護(hù)措施。

           判斷一個(gè)信息是否屬于企業(yè)的商業(yè)秘密，應(yīng)該考慮到如下幾點(diǎn)：

            1、這個(gè)信息在本企業(yè)以外，是否被人掌握或利用？

            2、這個(gè)信息在本企業(yè)內(nèi)是否被雇員所掌握？什么樣的雇員掌握了，掌握到了什么程度？

            3、這個(gè)信息對(duì)于本企業(yè)及競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的價(jià)值如何？

            4、這個(gè)信息在開發(fā)時(shí)做出了那些付出？這些付出的價(jià)值是多少？

            5、他人在正當(dāng)手段的情況下，獲得或復(fù)制該信息的難易程度如何？

           "商業(yè)秘密"是指由一個(gè)企業(yè)所占有和使用的，有足夠商業(yè)價(jià)值的，能夠提供他人所沒有的實(shí)際的或現(xiàn)有商業(yè)優(yōu)勢(shì)的信息，這些信息是保密的。美國的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》的第1條4款規(guī)定，商業(yè)秘密是不被公知的并且采取合理保密措施保護(hù)的信息。

           這里涉及到一個(gè)很重要的概念，就是對(duì)某個(gè)企業(yè)而言的“商業(yè)秘密”，一定是被該企業(yè)采取了“合理的保護(hù)措施”的信息。“合理保護(hù)”的法定要件是不僅有保密的“意圖”，更重要的是為保密所采取的各種努力行為，這些行為是系統(tǒng)的和完整的，這其中包括在公司廣告性的宣傳文件中予以的嚴(yán)格保密；對(duì)分配計(jì)劃和銷售戰(zhàn)略的保密；與雇員簽訂了保密協(xié)議。然而，僅有這些措施還是不夠的。對(duì)一個(gè)特定的企業(yè)而言，其商業(yè)秘密的保護(hù)措施是全方位的。這種系統(tǒng)性是要讓法官足以確信，該企業(yè)為之付出了努力和代價(jià)。

           企業(yè)與雇員簽訂商業(yè)秘密保護(hù)合同和競(jìng)業(yè)限制合同是合理的，但不是最有效率和最有效益的。這是因?yàn)榍笆鏊撟C的商業(yè)秘密保護(hù)措施是系列的和復(fù)雜的。我國《勞動(dòng)合同法》規(guī)定在競(jìng)業(yè)限制期間，企業(yè)應(yīng)支付被限制雇員每月的工資,直到限制期滿。在這種法定的情境下，企業(yè)與雇員的商業(yè)秘密保護(hù)和競(jìng)業(yè)限制合同的簽訂和履行就更加復(fù)雜和難以判定。

           很多商業(yè)秘密，在每天的工作中都能接觸到的，比如，客戶的名單、公司與客戶的關(guān)系狀況、維系客戶的方法、公司所做的努力情況等等，這些信息是每天都能接觸到的，并隨時(shí)都可被占為己有的（用U盤拷貝下來客戶名單或直接放給企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手）。

           因而，競(jìng)業(yè)限制的實(shí)施，需要企業(yè)付出太大的犧牲。而對(duì)法官而言，對(duì)競(jìng)業(yè)限制的合理性還要做一番評(píng)定，要考慮到：

            1、從企業(yè)的角度出發(fā)，該限制是否合理？是否超出了對(duì)企業(yè)合法商業(yè)利益保護(hù)的范圍？這個(gè)問題就一定涉及到這些商業(yè)利益是否是合法的？這些商業(yè)利益的范圍是什么？

           2、從雇員的角度出發(fā)，該限制是否合理？是否限制和壓制了雇員謀生和發(fā)展的權(quán)利？這個(gè)問題就涉及到雇員必然掌握到的企業(yè)信息、技能、信任及人脈關(guān)系。比如，因雇員的努力，被企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手挖去，因而，該競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)通過該雇員掌握到了對(duì)手的商業(yè)信息，這樣，限制是否是合理的？

            3、從公共利益和公共政策的角度出發(fā)，該限制是否合理？即限制條款是否違背了公共利益或政策？

           企業(yè)只有建立了系統(tǒng)的保密措施的前提下，才可以與雇員簽訂競(jìng)業(yè)限制合同，也只有與不同職位的雇員簽訂不同的勞動(dòng)合同，才可使企業(yè)既達(dá)到保護(hù)商業(yè)秘密的目的，又不產(chǎn)生與雇員的糾紛。否則，無知盲目地簽訂競(jìng)業(yè)限制合同，可能對(duì)企業(yè)而言，是雞飛蛋打！

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