對(duì)《進(jìn)口可用作原料的固體廢物檢驗(yàn)檢疫管理辦法草案》文本的緊急修改意見(jiàn)

　　非常感謝貴局法規(guī)司公開(kāi)征求公眾意見(jiàn)的舉動(dòng)，這充分體現(xiàn)了法規(guī)司具有執(zhí)政為民，落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀的思想和具體行動(dòng)。在此，我們企業(yè)深表謝意！

　　本律師所代表眾多外國(guó)企業(yè)，就管理辦法草案提出以下修改意見(jiàn)。

　　一、本法規(guī)的政治意義

　　胡錦濤主席與奧巴馬總統(tǒng)的電話中和溫總理在達(dá)沃斯年會(huì)及與歐洲多國(guó)領(lǐng)導(dǎo)人會(huì)晤中都表示：國(guó)際貿(mào)易是推動(dòng)世界經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的重要因素，中國(guó)反對(duì)貿(mào)易保護(hù)主義，不追求貿(mào)易順差，這是中國(guó)的國(guó)際政治責(zé)任。

　　2009年1月22日，國(guó)家統(tǒng)計(jì)局馬建堂局長(zhǎng)在召開(kāi)的“國(guó)務(wù)院新聞辦公室”的發(fā)布會(huì)上公布了：“在外出打工的農(nóng)民中有20%的人因工廠的倒閉、停產(chǎn)、半停產(chǎn)原因，而在春節(jié)后不能再外出打工”。

　　我國(guó)政府面臨的是努力刺激經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的國(guó)際責(zé)任和積極推動(dòng)企業(yè)生產(chǎn)及增加就業(yè)的嚴(yán)峻政治任務(wù)，因而，凡是阻礙這項(xiàng)政治任務(wù)的政策都要做相應(yīng)的調(diào)整。

　　基于環(huán)境保護(hù)的考慮，對(duì)廢料進(jìn)口貿(mào)易進(jìn)行政府監(jiān)管是必要的，但必須符合法律的規(guī)定和宏觀政策的需要。前幾年的廢料審批工作雖然不符合行政許可的法定要求，但畢竟已經(jīng)積累了豐富的行政審批經(jīng)驗(yàn)并培養(yǎng)了一批業(yè)務(wù)熟練的公務(wù)員隊(duì)伍，因而，現(xiàn)在修改的廢料進(jìn)口監(jiān)管政策就必須完善，既要考慮到政治上的意義及國(guó)家宏觀政策的需要，又要完全符合《行政許可法》等法律的立法精神和規(guī)定。

　　廢料進(jìn)口貿(mào)易對(duì)于我國(guó)而言，就是企業(yè)的生產(chǎn)原材料的大問(wèn)題，就是原材料的供應(yīng)數(shù)量、時(shí)間、價(jià)格及與供應(yīng)鏈企業(yè)的國(guó)際合作關(guān)系問(wèn)題，就是我國(guó)生產(chǎn)性企業(yè)的成本高低問(wèn)題，就是這些企業(yè)能否生存和發(fā)展的問(wèn)題，也就是我國(guó)就業(yè)率的問(wèn)題，因而，廢料進(jìn)口貿(mào)易是我國(guó)的政治穩(wěn)定、企業(yè)生存、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)和民生的大問(wèn)題。

　　二、本法規(guī)對(duì)中國(guó)及世界經(jīng)濟(jì)具有重大影響力

　　有經(jīng)濟(jì)學(xué)家預(yù)測(cè)，今年年底，國(guó)際原材料價(jià)格將可能再次大幅上漲。因此，作為全球最大的廢舊原材料需求國(guó)的中國(guó)，對(duì)于進(jìn)口廢料的需求將會(huì)急劇加大。在這種形勢(shì)下，盡快出臺(tái)該法規(guī)并嚴(yán)肅地按照法律程序進(jìn)行行政審批具有偉大的現(xiàn)實(shí)意義，也必將對(duì)中國(guó)乃至世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生積極的影響。

　　三、第11條違法了《行政許可法》的規(guī)定，建議取消該條內(nèi)容

　　理由闡述如下：

　　1、本段文字具有邏輯性錯(cuò)誤

　?。?）“應(yīng)當(dāng)自受理國(guó)外供貨商注冊(cè)登記申請(qǐng)之日起10日內(nèi)組成專家評(píng)審組”，這句話是錯(cuò)誤的。因?yàn)楸卷?xiàng)工作是質(zhì)檢總局的常規(guī)性工作，每天都有企業(yè)申請(qǐng)的，那么每天都要在10日內(nèi)組成一個(gè)評(píng)審組嗎？那么，一年有250個(gè)工作日，就需要組成250個(gè)評(píng)審組嗎？

　?。?）這項(xiàng)行政評(píng)審許可工作經(jīng)過(guò)5年的歷程已經(jīng)完全成熟，根本不需要所謂的“專家”評(píng)審，一般行政工作人員都應(yīng)該勝任這一工作。如果這種常規(guī)性的工作還需要另外聘請(qǐng)專家來(lái)進(jìn)行的話，那么，龐大的公務(wù)員隊(duì)伍還做什么呢？還能做什么呢？如果國(guó)家所有的行政許可工作都要另外聘請(qǐng)專家，那將是多么可怕的資源浪費(fèi)，又將是多么可怕的政府！

　?。?）這句話不是充分說(shuō)明了現(xiàn)有的行政工作人員不能勝任評(píng)審許可工作嗎？

　　2、本段文字違背了《行政許可法》的立法精神和相關(guān)規(guī)定，不具有法規(guī)性質(zhì)

　　“專家評(píng)審所需時(shí)間不計(jì)算在內(nèi)”，這句話嚴(yán)重違反了《行政許可法》的立法精神和條款規(guī)定，使這項(xiàng)行政許可成了遠(yuǎn)望無(wú)期的海市蜃樓。

　　《行政許可法》第18條明確規(guī)定：“設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)、條件、程序、期限?！?，顯然，行政許可的期限是強(qiáng)制性規(guī)定，一旦行政許可行為沒(méi)有期限規(guī)定，就成了隨意性的行為，那么就根本不具備了法律的嚴(yán)肅性?！缎姓S可法》第12條第（三）項(xiàng)規(guī)定：“提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)，是屬于行政許可的事項(xiàng)”。從該條款可以判斷出:廢料外國(guó)供應(yīng)商的審批資質(zhì)是屬于該條所述的“特殊條件”的范疇，因而，該項(xiàng)審批是典型的政府行政許可中日常工作的范疇。該項(xiàng)審批不屬于特殊的、專項(xiàng)的、專業(yè)性強(qiáng)并深的工作，而是日常性的行政工作。

　　《行政許可法》第4條規(guī)定：“設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序”，第30條：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請(qǐng)書(shū)示范文本等在辦公場(chǎng)所公示”，第33條：“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善有關(guān)制度，推行電子政務(wù)，在行政機(jī)關(guān)的網(wǎng)站上公布行政許可事項(xiàng)，方便申請(qǐng)人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出行政許可申請(qǐng)；應(yīng)當(dāng)與其他行政機(jī)關(guān)共享有關(guān)行政許可信息，提高辦事效率”，第37條：“行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可申請(qǐng)進(jìn)行審查后，除當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的外，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照規(guī)定程序作出行政許可決定”，第42條：“除可以當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十日，并應(yīng)當(dāng)將延長(zhǎng)期限的理由告知申請(qǐng)人。行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理的時(shí)間不得超過(guò)四十五日；四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級(jí)人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五日，并應(yīng)當(dāng)將延長(zhǎng)期限的理由告知申請(qǐng)人”。

　　3、本段文字不適用《行政許可法》第45條之規(guī)定

　　《行政許可法》第45條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定，依法需要聽(tīng)證、招標(biāo)、拍賣、檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫、鑒定和專家評(píng)審的，所需時(shí)間不計(jì)算在本節(jié)規(guī)定的期限內(nèi)。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將所需時(shí)間書(shū)面告知申請(qǐng)人。”這項(xiàng)行政許可不屬于該條所述的情況，這里的“專家評(píng)審”是指對(duì)于超越了一般性行政工作，而具有特殊情況的且公務(wù)員無(wú)法或不適于直接評(píng)審的，另外聘請(qǐng)不屬于公務(wù)員而屬于中立地位的專家來(lái)進(jìn)行評(píng)審，相當(dāng)于訴訟案件中的“專家證言”。如果說(shuō)這項(xiàng)審批工作都需要特殊專家評(píng)審的話，那么，中國(guó)政府行政許可的一半工作就都需要另外聘請(qǐng)專家了。

　　4、取消有關(guān)現(xiàn)場(chǎng)評(píng)審的內(nèi)容和現(xiàn)場(chǎng)評(píng)審的無(wú)價(jià)值程序

　　審批的現(xiàn)場(chǎng)評(píng)審是質(zhì)檢總局指派駐各國(guó)的CCIC前去的，主要是對(duì)法律主體資格的考察（看營(yíng)業(yè)執(zhí)照等原件和辦公室情況），除此沒(méi)有任何意義，但為之所必須支付的費(fèi)用卻相當(dāng)?shù)拇蟆?/p>

　　粗略計(jì)算如下：

　　每年至少審批400個(gè)公司，覆蓋至少40個(gè)國(guó)家和地區(qū)，至少80個(gè)城市，則，從北京（或國(guó)內(nèi)其他城市）到80個(gè)城市的往返，至少2個(gè)人前去：

　　2人×80次=160人次

　　機(jī)票費(fèi)往返：5000元人民幣（或8000元）×160人次=80萬(wàn)元（或128萬(wàn)元）

　　飯店住宿費(fèi)用：1000元/天×160=16萬(wàn)元

　　吃飯（外國(guó)公司請(qǐng)，不計(jì)算在內(nèi)，但不能每頓飯都請(qǐng)）

　　總共：96萬(wàn)元（或144萬(wàn)元）

　　這個(gè)費(fèi)用看似不多，但對(duì)于靠花費(fèi)納稅人的稅款而生存的政府機(jī)構(gòu)而言，每年花費(fèi)100多萬(wàn)元的差旅費(fèi)只是為了看一下申請(qǐng)人的辦公室和營(yíng)業(yè)執(zhí)照原件，這顯然是巨大的浪費(fèi)，尤其是在全球經(jīng)濟(jì)危機(jī)時(shí)期。不但如此，有的CCIC人員竟向外國(guó)公司接待的中國(guó)小姐提出非分的骯臟交易，這樣，現(xiàn)場(chǎng)評(píng)審就成為了一些人滿足私欲的資本和腐敗的肥沃土壤，同時(shí)，又嚴(yán)重?fù)p害了中國(guó)政府的形象。

　　四、依據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，建議應(yīng)增加的條款內(nèi)容

　　1、《辦法》第1條應(yīng)加：根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定。

　　2、根據(jù)《行政許可法》第18條、第37條、第42條、第74條第二款之規(guī)定，必須在《辦法》中明確規(guī)定審批的時(shí)間最多在3個(gè)月內(nèi)（時(shí)間十分充裕）做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定并給許可證書(shū)。

　　本條款應(yīng)為：“質(zhì)檢總局應(yīng)當(dāng)自受理境外企業(yè)的申請(qǐng)之日起的60天（或70天）內(nèi)做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定并給所批準(zhǔn)的企業(yè)頒發(fā)許可證書(shū)?！?/p>

　　3、對(duì)于不予批準(zhǔn)的企業(yè)，應(yīng)以書(shū)面的形式告知申請(qǐng)人不予批準(zhǔn)的具體理由和再次申請(qǐng)的時(shí)間。

　　4、現(xiàn)行的審批辦法對(duì)不予以批準(zhǔn)的企業(yè)，允許在6個(gè)月后重新提出申請(qǐng)，應(yīng)改為2個(gè)月后可重新提出申請(qǐng)。

　　5、第9條第（五）項(xiàng)，應(yīng)對(duì)5個(gè)體系文件做進(jìn)一步說(shuō)明。根據(jù)《行政許可法》第4條、第16條、第18條、第30條之規(guī)定，《辦法》中要求申請(qǐng)人提交的最重要的5個(gè)體系文件應(yīng)做出具體說(shuō)明，說(shuō)明每個(gè)文件必須包括的內(nèi)容是什么，否則，就沒(méi)有和不具備《行政許可法》中規(guī)定的“法定范圍和條件”。

　　五、外國(guó)企業(yè)針對(duì)隨意性的行政審批工作，向本律師所提出的質(zhì)疑問(wèn)題

　　1、質(zhì)檢總局的審批工作為何停止一年半？難道中國(guó)政府的工作沒(méi)有法律規(guī)定，沒(méi)有法律程序？

　　2006年7月至2008年3月期間（長(zhǎng)達(dá)21個(gè)月之久），該項(xiàng)審批工作進(jìn)入了停滯階段，沒(méi)有批準(zhǔn)許可一家公司。期間向本律師所咨詢的外國(guó)公司達(dá)幾十家，他們都提出異議：為什么？并提出這已嚴(yán)重?fù)p害了他們的經(jīng)濟(jì)利益。

　　這期間，審批小組的辦公室地下都堆滿了高達(dá)1米多高的申請(qǐng)文件，勉強(qiáng)有走路的落腳之地。這已充分說(shuō)明了申請(qǐng)企業(yè)的數(shù)量之多，申請(qǐng)文件之龐雜繁瑣，積累拖欠的審批工作量之大，審批的工作效率之低，外國(guó)企業(yè)對(duì)中國(guó)政府的期望值之高，都已超過(guò)了中國(guó)目前任何事項(xiàng)的政府許可審批。

　　2、審批停滯，為何沒(méi)有任何的說(shuō)明、解釋和理由？難道中國(guó)政府的工作是隨意性的？

　　對(duì)于不批準(zhǔn)的工作停滯，為何沒(méi)有任何的說(shuō)明、解釋和理由？對(duì)于外國(guó)企業(yè)這樣的質(zhì)問(wèn)和惱怒，作為國(guó)際律師所的主任，我深感羞愧和無(wú)能。而更令人欲哭無(wú)淚的是，審批小組的工作人員竟認(rèn)真地告訴我，這項(xiàng)審批不屬于行政許可，屬于什么不知道。

　　這已充分說(shuō)明了這項(xiàng)行政許可審批工作至今還沒(méi)有走入法制的軌道，就連工作人員都不知道自己的工作屬于什么。然而，這項(xiàng)許可審批代表的是中國(guó)政府的形象，表現(xiàn)的是中國(guó)的法制環(huán)境和法律制度，涉及的是外國(guó)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益，影響的是中國(guó)企業(yè)的生產(chǎn)成本。作為肩負(fù)如此偉大重任的行政審批，怎能棄法律于度外而隨意性地工作？

　　3、審批沒(méi)有期限，不就等于任人擺布，毫無(wú)生存權(quán)利嗎？

　　法制社會(huì)的最重要標(biāo)志就是，任何行為都具有規(guī)范性，而時(shí)間期限是規(guī)范性中的最重要內(nèi)容，世上根本不存在沒(méi)有交貨期限的合同，也不存在沒(méi)有時(shí)間限制的法律行為。而作為重要性很強(qiáng)，涉及當(dāng)事人面廣的政府行政審批行為，怎會(huì)沒(méi)有時(shí)間限制呢？沒(méi)有時(shí)間限制的政府審批行為，就是強(qiáng)行剝奪企業(yè)的基本權(quán)利，就是嚴(yán)重的違法，就是犯罪。

　　4、100多頁(yè)的文件真的就能防止垃圾的進(jìn)口嗎？法律的價(jià)值不在于執(zhí)行程序嗎？

　　面對(duì)外國(guó)企業(yè)這樣的詢問(wèn)，我無(wú)言以對(duì)。就連企業(yè)上市融資幾個(gè)億、幾十個(gè)億的政府許可都早已實(shí)行了核準(zhǔn)制，這說(shuō)明法律的價(jià)值和作用在于執(zhí)行程序中，而不在于進(jìn)門檻時(shí)的準(zhǔn)入程序中，內(nèi)容多達(dá)100多頁(yè)的中文文件，就真能讓大字不識(shí)一個(gè)的老外保證其貨里沒(méi)有任何廢棄物？這是個(gè)基本的邏輯問(wèn)題，然而，這項(xiàng)審批行為至今表現(xiàn)得處處漏洞，令人遺憾。

　　請(qǐng)法規(guī)司重視我們的意見(jiàn)，使這項(xiàng)行政審批工作能在法律的框架內(nèi)規(guī)范地運(yùn)行，使企業(yè)都具有平等的權(quán)利和公平的商業(yè)機(jī)會(huì)，使中國(guó)成為世界矚目和經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)貢獻(xiàn)最大的強(qiáng)國(guó)，這是政府的責(zé)任，也是政府的驕傲和偉大的政績(jī)。再次感謝法規(guī)司的執(zhí)政為民的工作作風(fēng)！

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