《物資采購(gòu)合同的設(shè)計(jì)與風(fēng)險(xiǎn)防控》

物資采購(gòu)合同的設(shè)計(jì)與風(fēng)險(xiǎn)防控

課程背景：
當(dāng)前，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的來往已經(jīng)越來越頻繁，物資采購(gòu)作為企業(yè)供
應(yīng)鏈中必不可少的一環(huán)，影響著企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和收益，一旦采購(gòu)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，勢(shì)
必會(huì)對(duì)企業(yè)產(chǎn)生重大不良影響，甚至關(guān)系著企業(yè)的存亡。而物資采購(gòu)過程中，簽訂物資
采購(gòu)合同是實(shí)現(xiàn)采購(gòu)目的、防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)的最為重要的環(huán)節(jié)，設(shè)計(jì)一份合法有效的、責(zé)
任約定全面明確的物資采購(gòu)合同，或者在由對(duì)方提供合同的情況下，識(shí)別合同中存在的
風(fēng)險(xiǎn)，能幫助企業(yè)有效、安全地實(shí)現(xiàn)采購(gòu)目的、防范后續(xù)風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)企業(yè)利益。
本次課程將結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)和相關(guān)案例，分析一份完整、詳盡的物資采
購(gòu)合同應(yīng)包含哪些內(nèi)容，如何設(shè)計(jì)合同條款以規(guī)避采購(gòu)過程中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，以及合
同合法有效成立并生效有哪些條件等問題，以幫助企業(yè)在物資采購(gòu)中“買得安心，買得放
心”。

課程收益：
1. 了解物資采購(gòu)合同相關(guān)的法律法規(guī)；
2. 了解物資采購(gòu)合同應(yīng)包含的主要條款；
3. 了解物資采購(gòu)合同的成立和合同效力的各種情形；
4. 學(xué)會(huì)設(shè)計(jì)相關(guān)條款以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
授課對(duì)象：企業(yè)物資采購(gòu)部門負(fù)責(zé)人及工作人員
授課方式：講解+問答+案例分析+法條分析+圖表展示
課程時(shí)間：2天，6小時(shí)/天

課程大綱：
導(dǎo)引：以案例引入物資采購(gòu)合同中存在的風(fēng)險(xiǎn)
案例：貨物途中滅失，由誰來負(fù)擔(dān)損失？（深圳A公司與北京b公司達(dá)成采購(gòu)合同：A向B
購(gòu)買手機(jī)零件3000件，每件200元。其后A向B交付了貨款，B委托物流公司運(yùn)貨至深圳。
貨物運(yùn)輸途中貨車發(fā)生車禍起火，零件全部燒毀。）
問答及討論：物資采購(gòu)合同未對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移節(jié)點(diǎn)進(jìn)行約定的情況下，貨物運(yùn)輸途中滅失時(shí)
，應(yīng)由買方還是賣方承擔(dān)損失；
案例分析+法條分析：對(duì)該案例進(jìn)行分析，同時(shí)結(jié)合《合同法》第61、141、142條對(duì)物資采
購(gòu)過程中風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的相關(guān)情況進(jìn)行延伸講解。
引入正題：除了以上案例中涉及的法條外，《合同法》中還存在著很多任意性條款，也就
是說，只要雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)相關(guān)情況有約定，且合同合法有效的情況下，應(yīng)先遵
從雙方的約定而不是法律規(guī)定。由此可見，主動(dòng)地在合同的條款中防范風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)自身
利益，遠(yuǎn)比被動(dòng)地適應(yīng)法律規(guī)定維權(quán)來得更有利，故在交易開始前，將物資采購(gòu)合同設(shè)
計(jì)得更為全面和完善，并保證合同的合法成立并生效，是企業(yè)完成一次成功采購(gòu)的起點(diǎn)
和關(guān)鍵。
1. 列舉式說明物資采購(gòu)合同的簽訂過程中存在的各類法律風(fēng)險(xiǎn)
2. 根據(jù)合同的簽訂及生效過程對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分類
（1）合同成立風(fēng)險(xiǎn)
（2）合同內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)
（3）合同效力風(fēng)險(xiǎn)
3.
列出《合同法》、《政府采購(gòu)法》等相關(guān)的法律法規(guī)、司法解釋名稱，強(qiáng)調(diào)依法訂立采購(gòu)合
同的重要性

第一講：簽合同前應(yīng)該知道的事——合同成立風(fēng)險(xiǎn)防控
一、合同形式
1、問答：可以以哪些形式訂立物資采購(gòu)合同？哪些類型的采購(gòu)合同必須以書面形式訂立
？
法條分析：合同訂立形式及相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定
圖片列舉說明：書面合同的表現(xiàn)形式
法條分析：合同的“其他形式”包含哪些？
4、案例：沒有訂立書面合同，能要求對(duì)方繼續(xù)履行嗎？（A某向B個(gè)體工商戶采購(gòu)了4車
農(nóng)產(chǎn)品，口頭約定由B將貨物運(yùn)送至C公司，并由C公司向B預(yù)付了50%的貨款，B向C出具了
“XX農(nóng)產(chǎn)品收購(gòu)聯(lián)單”，上載有貨物規(guī)格、數(shù)量、價(jià)款及C公司名稱和地址。后約定的交付
時(shí)間已到，B卻以客戶為A而非C公司為由拒絕履行，C能否以“收購(gòu)聯(lián)單”為證據(jù)要求B繼續(xù)
履行？）
案例分析+法條分析：事實(shí)采購(gòu)合同成立的證明問題（合同法司法解釋二第1、2條，買賣
合同司法解釋第1條）
5、電子交易合同的法律適用
二、要約和承諾
1、概念解析：什么是要約？什么是承諾？
案例：一個(gè)普通采購(gòu)員的一天
案例分析：物資采購(gòu)過程中，哪些行為屬于要約行為，哪些屬于承諾行為（《合同法》第
14、21、22條）
2、法條分析：要約和承諾的內(nèi)容要求，“實(shí)質(zhì)性變更”的范疇
作出要約和承諾的時(shí)間限制及其效力
4、案例：發(fā)出要約/承諾后，又反悔了怎么辦？（A給B發(fā)微信訂購(gòu)貨物，其中寫明貨物
種類、數(shù)量、價(jià)格及交付時(shí)間和地點(diǎn)，并表明B如果同意以該價(jià)格出售就直接將貨物裝車
運(yùn)至A處。B當(dāng)天并未回信，第二天A反悔不想要了，此時(shí)A再致信B不再訂購(gòu)，A構(gòu)成違約
嗎？——分類討論）
問答及案例分析：要約及承諾的撤回、撤銷（《合同法》第17、18、19、25、26、27條）

概念解析：要約及要約邀請(qǐng)
問答：物資采購(gòu)過程中，哪些屬于要約，哪些是要約邀請(qǐng)？
三、合同成立時(shí)間和地點(diǎn)
1、圖表展示：以不同形式訂立的合同對(duì)應(yīng)的合同成立時(shí)間
2、圖表展示：以不同形式訂立的合同對(duì)應(yīng)的合同成立地點(diǎn)
四、締約過失責(zé)任
1、案例：中標(biāo)后對(duì)方不簽訂合同，可以要求其承擔(dān)責(zé)任嗎？（A電力公司作為招標(biāo)單位
就某工程電纜部分進(jìn)行招標(biāo)，B公司投標(biāo)并中標(biāo)，雙方就工程電纜部分簽訂《技術(shù)協(xié)議》。
其后雙方簽訂《會(huì)議紀(jì)要》，約定由B在約定時(shí)間內(nèi)向A提交電纜進(jìn)口及使用的認(rèn)證材料，
否則中標(biāo)書作廢。B按約提交，A卻以B未提交認(rèn)證材料原件為由拒絕與B訂立合同。）
案例分析+法條分析：采購(gòu)合同的締約過程中，哪些行為可能構(gòu)成締約過失？（《合同法
》第42條、合同法司法解釋二第8條）
概念解析：締約過失和締約過失責(zé)任
問答及法條分析：常見的締約過失責(zé)任有哪些？法律明確規(guī)定的有哪些？
五、預(yù)約合同
1、概念解析：預(yù)約合同的含義及常見的預(yù)約合同形式
2、案例及問答：“簽約備忘錄”是否具有法律效力？（其一：A公司向B公司采購(gòu)一批貨物
，雙方初步討論后對(duì)貨物的數(shù)量、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等達(dá)成協(xié)商，但價(jià)格尚未議定，于是雙方簽
訂了《簽約備忘錄》，將已議定的條款記錄其中，約定其后再對(duì)價(jià)格進(jìn)行商議。其二：A公
司向B公司采購(gòu)一批貨物，雙方討論達(dá)成一致后簽訂《簽約備忘錄》，將擬采購(gòu)貨物的數(shù)量
、價(jià)格等記錄其中，約定其后再簽正式的采購(gòu)合同。兩種情況下，如果其中一方反悔不
愿簽訂采購(gòu)合同，另一方有權(quán)追究其責(zé)任嗎？）
案例分析：預(yù)約合同的構(gòu)成要件（買賣合同司法解釋第2條）
3、法條分析：違反預(yù)約合同的責(zé)任承擔(dān)

第二講：合同完美主義——合同條款設(shè)計(jì)及風(fēng)險(xiǎn)防控
一、物資采購(gòu)合同內(nèi)容概述
1、案例+問答：這份采購(gòu)合同缺少什么？（某施工材料采購(gòu)合同內(nèi)容）
2、圖表展示：采購(gòu)合同中的必備條款/主要條款/其他條款
3、法條分析：買賣合同應(yīng)包含的內(nèi)容
4、資料展示：標(biāo)準(zhǔn)的物資采購(gòu)合同范本
二、賣方義務(wù)之標(biāo)的物條款
1、標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
擴(kuò)展：國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和約定標(biāo)準(zhǔn)
案例：訂立合同后才發(fā)現(xiàn)貨物已被抵押，怎么辦？（A公司向B訂購(gòu)一批木材，簽訂了采
購(gòu)合同，約定A公司應(yīng)于發(fā)貨前向B支付總貨款20%的預(yù)付款?，F(xiàn)A于支付預(yù)付款前突然得
知B在采購(gòu)合同簽訂前已將該木材抵押給了某信用合作社，此時(shí)A公司如何維權(quán)？若A支付
預(yù)付款后才得知抵押事宜，又應(yīng)如何維權(quán)？）
案例分析+法條分析：標(biāo)的物存在權(quán)利瑕疵時(shí)的責(zé)任承擔(dān)，如何設(shè)計(jì)合同中的權(quán)利瑕疵條
款（《擔(dān)保法》第49條、《合同法》第150、152條）
標(biāo)的物交付時(shí)間及地點(diǎn)
圖表展示+法條分析：當(dāng)事人未約定時(shí)如何確定貨物交付時(shí)間和地點(diǎn)
4、案例：分批交付的貨物，一批不合格可以全部拒收嗎？（A公司向B公司采購(gòu)貨物200
件，約定由B分4批交付給A，現(xiàn)已交付的前兩批貨物均合格，第三批不合格，A能以此為
由拒收其他批次的貨物嗎？——因貨物的不同而有不同結(jié)果）
案例分析+法條分析：標(biāo)的物為數(shù)物或分批交付的，賣方交付違約時(shí)，買方應(yīng)怎么做（《
合同法》第166條）
5、法條分析：標(biāo)的物的包裝標(biāo)準(zhǔn)
6、賣方從義務(wù)之交付標(biāo)的物相關(guān)單證資料
法條分析：“有關(guān)單證和資料”包含的范疇
三、買方義務(wù)之價(jià)款條款
1、法條分析：雙方未約定時(shí)，依法應(yīng)如何確定價(jià)款
2、法條分析：價(jià)款的支付方式、時(shí)間和地點(diǎn)
3、案例：這種情況下，買方可以拒付貨款嗎？（A公司向B公司采購(gòu)一批貨物，簽訂了采
購(gòu)合同，約定A先向B支付20%的貨款，B發(fā)貨后再支付剩余80%貨款?，F(xiàn)A于支付20%預(yù)付款
前，得知B經(jīng)營(yíng)困難，面臨破產(chǎn)，A可以拒付20%預(yù)付款嗎？）
案例分析+法條分析：買方行使抗辯權(quán)拒付價(jià)款的條件（《合同法》第66-69條）
四、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款
1、回顧導(dǎo)引中的案例，未約定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移條款給買方造成的重大損失
2、圖表展示+法條分析：當(dāng)事人未約定時(shí)，不同情況下不同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移節(jié)點(diǎn)
3、案例+問答：貨物毀損滅失后，買方是否仍可就賣方違約向其追責(zé)？（A公司向B公司
采購(gòu)石料用于修建水電站，雙方簽訂的采購(gòu)合同中寫明該采購(gòu)石料“用于修建水庫(kù)”。水
庫(kù)修建完畢后，不久就因石材完全風(fēng)化而被有關(guān)部門責(zé)令返工?，F(xiàn)A可要求B返還石料款
、賠償損失嗎？）
法條分析：《合同法》第149條
五、驗(yàn)收條款
1、檢驗(yàn)期限
（1）圖表展示+法條分析：當(dāng)事人約定和未約定時(shí)，如何確定檢驗(yàn)期限
（2）案例+問答：約定的檢驗(yàn)期過了才發(fā)現(xiàn)貨物不合格，還可以提異議嗎？（A公司
向B公司采購(gòu)了一批機(jī)械設(shè)備用于加工生產(chǎn)，約定了一個(gè)月的檢驗(yàn)期。檢驗(yàn)期過后，該批
設(shè)備中的部分社會(huì)產(chǎn)生了質(zhì)量問題，無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)。A向B要求更換故障設(shè)備，被B以檢驗(yàn)
期已過為由拒絕，A如何維權(quán)？）
法條分析+案例分析：未約定時(shí)檢驗(yàn)期如何確定，如何在合同中約定適當(dāng)?shù)臋z驗(yàn)期（
《合同法》第157、158條，買賣合同司法解釋15、17、18條）
2、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)
案例+問答：兩個(gè)不同標(biāo)準(zhǔn)，以哪個(gè)為準(zhǔn)？（A公司向B公司采購(gòu)一批貨物，約定由B直接
將貨物交付給C公司，雙方未對(duì)貨物質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作出約定。貨物交付后，C以貨物不符合與
A約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為由要求退貨。經(jīng)查，B公司提供的貨物符合相關(guān)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。此案中，
判定B的貨物是否合格應(yīng)采用哪個(gè)標(biāo)準(zhǔn)？A、B公司是否構(gòu)成對(duì)C公司的違約？）
法條分析：《合同法》第61、62條，買賣合同司法解釋第16條
3、法條分析：買方未按約收取貨物的責(zé)任承擔(dān)
六、違約責(zé)任條款
1、一般違約責(zé)任：違約責(zé)任的概括性條款，起補(bǔ)充作用。
圖表展示：違約責(zé)任的形式包含的種類、采購(gòu)合同中常用的違約責(zé)任形式
特殊違約責(zé)任：
兩種條款設(shè)計(jì)方式：可在各條款中進(jìn)行具體約定，也可集中進(jìn)行約定
列舉展示各類具體的違約責(zé)任如何約定
七、爭(zhēng)議解決條款
1、圖表展示：比較仲裁和訴訟的優(yōu)劣
2、法條分析：如何選擇管轄法院？
八、其他
1、樣品條款
法條分析：有樣品的采購(gòu)合同，應(yīng)如何對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行約定？
2、補(bǔ)充協(xié)議條款：對(duì)后續(xù)補(bǔ)充協(xié)議的效力進(jìn)行約定，為合同的進(jìn)一步完善提供機(jī)會(huì)。
3、格式條款：
法條分析：提供格式條款一方的提示及說明義務(wù)、無效的格式條款

第三講：防止功虧一簣——合同效力風(fēng)險(xiǎn)防控
一、合同效力概述
1、案例：合同因賣方無權(quán)處分而不生效，造成買方損失（A公司因生產(chǎn)急用向B公司采購(gòu)
了一批貨物，合同簽訂后才知道B公司財(cái)產(chǎn)包括該批貨物在內(nèi)已被查封，B公司無法交貨
，A公司雖然可根據(jù)買賣合同司法解釋第三條向其主張違約責(zé)任和損害賠償，但因延誤生
產(chǎn)而導(dǎo)致無法按約交貨，在與客戶的商業(yè)往來中損失了商業(yè)信譽(yù)）
案例分析：物資采購(gòu)過程中，并不是采購(gòu)合同一經(jīng)簽訂就算完成了采購(gòu)，可以高枕無憂
，還可能因?yàn)楹贤男Я栴}導(dǎo)致前期努力功虧一簣，故關(guān)注合同效力問題，保證合同
合法有效，是物資采購(gòu)中的“平津戰(zhàn)役”，打贏了才能保證這場(chǎng)“采購(gòu)戰(zhàn)爭(zhēng)”的全面勝利。

概念辨析：合同成立≠合同生效
圖表展示并講解：合同的效力形式
二、無效合同
1、法條分析：合同無效的各個(gè)情形（分別舉例說明）及如何避免無效情形的出現(xiàn)
2、無效的免責(zé)條款
三、效力待定的合同
1、概念辨析：效力待定的含義
圖表展示：合同效力待定的幾種情形
2、案例1：他人無代理權(quán)簽訂的合同有效嗎？（A某以C公司業(yè)務(wù)員的身份向B公司推薦某
產(chǎn)品，后B公司與之簽訂了采購(gòu)合同。但B公司要求C公司供貨時(shí)，C公司卻以A某無權(quán)對(duì)外
簽訂業(yè)務(wù)合同為由拒絕承認(rèn)該采購(gòu)合同的效力，此時(shí)合同有效嗎？）
案例2：代理人越權(quán)簽訂的合同有效嗎？（A某以C公司業(yè)務(wù)員的身份向B公司采購(gòu)產(chǎn)品30
噸，并向B公司出示了公司授權(quán)其采購(gòu)的委托書，雙方簽訂了采購(gòu)合同。但其后C公司卻
以僅授權(quán)A某采購(gòu)20噸為由拒絕履行合同，此時(shí)合同有效嗎？）
案例3：公司法定代表人越權(quán)簽訂的合同有效嗎？（A某以C公司法定代表人的身份向B公
司推薦某產(chǎn)品，后B公司與之簽訂了采購(gòu)合同。但B公司要求C公司供貨時(shí)，C公司卻以A某
無權(quán)對(duì)外簽訂業(yè)務(wù)合同為由拒絕承認(rèn)該采購(gòu)合同的效力，此時(shí)合同有效嗎？）
案例分析比較+法條分析：不同情況下，無權(quán)代理和越權(quán)代理簽訂的合同效力不同；與對(duì)
方簽訂合同時(shí)，審查對(duì)方簽章人是否具有相應(yīng)的代理權(quán)限非常重要。（《合同法》第48-
50條）
3、案例：賣方對(duì)貨物無權(quán)處分情況下，合同的效力？（A公司向B某購(gòu)買一批貨物，簽訂
了采購(gòu)合同，其后才知曉該貨物的所有權(quán)人不是B某而是C某，此時(shí)采購(gòu)合同有效嗎？）

案例分析+法條分析：無權(quán)處分導(dǎo)致合同效力待定，不利于買方的權(quán)益維護(hù)。買方應(yīng)在簽
訂合同前了解賣方對(duì)貨物是否具有完全的所有權(quán)，或在合同中對(duì)賣方的權(quán)利瑕疵義務(wù)及
違約責(zé)任進(jìn)行詳細(xì)約定，以保障自身權(quán)利。（《合同法》第51條）
四、可撤銷、可變更的合同情形
1、法條分析+圖表展示：可撤銷的合同情形、可變更的合同情形
2、概念解析：重大誤解、顯示公平、欺詐、脅迫、乘人之危（各舉例分析）
3、撤銷權(quán)的行使期限及消滅事由
五、合同效力產(chǎn)生的后果
1、圖表展示：不同合同效力導(dǎo)致的不同后果
2、法條分析：合同部分無效及爭(zhēng)議解決條款的特殊性

第四講：特殊采購(gòu)合同——政府采購(gòu)
一、合同當(dāng)事人之供應(yīng)商
1、供應(yīng)商資格確定
法條分析：《政府采購(gòu)法》第22、23條
2、供應(yīng)商聯(lián)合體
二、政府采購(gòu)方式
1、圖表展示：政府采購(gòu)的多種方式
2、招標(biāo)
（1）案例：重慶市智翔鋪道技術(shù)工程有限公司與重慶市沙坪壩區(qū)市政園林管理局建
設(shè)工程施工合同糾紛，政府采購(gòu)合同因未依法采用招標(biāo)方式而被最高法院判定無效。
案例分析+法條分析：公開招標(biāo)是政府采購(gòu)的主要方式，其他采購(gòu)方式須事先報(bào)批（
《政府采購(gòu)法》第26、27條）
圖表展示：招投標(biāo)流程
案例：上海良訊科技有限公司與北京市民族文化藝術(shù)職業(yè)學(xué)校、北京建智達(dá)建筑咨詢有
限公司招標(biāo)投標(biāo)買賣合同糾紛案
案例分析+法條分析：招投標(biāo)過程中，部分采購(gòu)行為違法應(yīng)當(dāng)廢標(biāo)嗎？廢標(biāo)的情形及
處理（《政府采購(gòu)法》第36、37條，財(cái)政部令第20號(hào)第十九條）
三、政府采購(gòu)合同
1、必須采用書面形式
2、采購(gòu)合同的簽訂、備案時(shí)限（《政府采購(gòu)法》第46、47條）
3、合同內(nèi)容：
（1）圖表展示：政府采購(gòu)合同必備條款（《中央國(guó)家機(jī)關(guān)政府集中采購(gòu)工作規(guī)程》第
八十五條）
（2）合同內(nèi)容的限制及違反的法律后果（《政府采購(gòu)法》第46條、《招標(biāo)投標(biāo)法》第59
條）
四、質(zhì)疑與投訴
1、圖表展示：質(zhì)疑→投訴→行政復(fù)議/行政訴訟
2、案例：張家界天達(dá)科技發(fā)展有限公司與張家界武陵源區(qū)衛(wèi)生和計(jì)劃生育局、張家界市
武陵源區(qū)人民醫(yī)院、湖南乾坤項(xiàng)目管理有限公司締約過失責(zé)任糾紛案
案例+法條分析：政府采購(gòu)監(jiān)督管理部門在處理投訴期間，未書面通知采購(gòu)人暫停活動(dòng)的
，采購(gòu)應(yīng)正常進(jìn)行，采購(gòu)人應(yīng)依法及時(shí)確定中標(biāo)人，否則采購(gòu)人可能構(gòu)成締約過失。（
《政府采購(gòu)法》第57條、《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第59條）

結(jié)語：合同簽得好，采購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)少
總結(jié)及回顧課程內(nèi)容，強(qiáng)調(diào)物資采購(gòu)過程中合同的重要性，本課程盡可能全面地講解了
采購(gòu)合同的簽訂過程中應(yīng)注意的事項(xiàng)，希望大家能對(duì)物資采購(gòu)有關(guān)的法律法規(guī)有所了解
，樹立相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，為每一次采購(gòu)的成功把好第一關(guān)，開個(gè)好頭。

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