《上市公司法律風險防范與對策》

【課程大綱】

**部分  上市公司法律風險的內(nèi)涵和影響

   第二部分  上市公司運作的法律體系

   第三部分  上市公司治理

   第四部分  上市公司的信息披露

   第五部分   董、監(jiān)、高所持上市公司股份及其變動管理

   第六部分   上市公司若干重大行為規(guī)范

   第七部分  公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務風險防范

   第八部分   結束語

   **部分  上市公司法律風險的內(nèi)涵和影響

   一、法律風險概述

   （一）何為法律風險?

   案例：一枚小商標打倒大公司

   （二）法律風險:包括但不限于因內(nèi)部或外部原因無法滿足或違反法律要求，而可能：（1）導致公司形態(tài)變化（如：退市）（2）或利益受到損害  （3）或高管行為受到懲罰（如：市場禁入）的危險。

   （三）法律風險：是指在公司內(nèi)外部事務中，可**法律專業(yè)人員的勤勉、審慎工作繼而可以預防、控制的敞口風險。

   （四）法律風險包括：（1）民事風險、行政風險、刑事風險  （2）公司風險、高管人員風險、股東風險

   （五）法律風險的影響

   1、對社會的影響

   2、對公司的影響

   3、對高管的影響

   二、上市公司特有法律風險來源

   1、信息披露風險

   2、融資方式流程風險

   3、關聯(lián)交易風險

   4、股權管理風險

   5、公司信用風險

   6、上市退市風險

   7、中介管理風險

   8、上市公司控制權風險

   9、收購、并購、股權置換風險

   10、同業(yè)競爭風險

   11、股票股份回購風險

   三、對策

   （一）研究各自上市公司法律風險點（風險評估報告）

   （二）完善上市公司法律風險的組織結構（組織機構）

   （三）構建上市公司法律風險管理體系（運行方式）

   （四）推動上市公司和科研單位聯(lián)合開發(fā)法律風險的技術和方法

（五）加強上市公司法律風險信息的溝通（經(jīng)驗交流）

第二部分  上市公司運作的法律體系

   一、法律：由全國人大或其常委會制定

   1、《公司法》、《證券法》是證券法律體系的基礎與核心。    

   2、 《刑法》、《刑法修正案（六）》、 《刑法修正案（七）》、 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》 及其他其他相關法律。

   二、行政法規(guī)：由國務院制定或批準

   1、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（1993年4月22日）

   2、《國務院批轉證監(jiān)會關于提高上市公司質(zhì)量意見的通知》（2005年10月19日）

   3、 正在制訂《上市公司監(jiān)管條例》和《上市公司獨立董事條例》。

   三、部門規(guī)章和規(guī)范性文件：由證券監(jiān)管機構制定

   1、 《上市公司信息披露管理辦法》（2007年1月30日  證監(jiān)會令第40號）

   2、《上市公司股東大會規(guī)則》（2006年3月16日 證監(jiān)發(fā)[2006]21號）

 案例：

   3、《上市公司章程指引（2006年修訂）》（2006年3月16日 證監(jiān)公司字[2006]38號）

   4、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（2006年5月6日  證監(jiān) 會令第30號）

   5、《上市公司收購管理辦法》（2008年8月27日  證監(jiān)會令第56號）

 案例：    

   6、《關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》（2003年8月28日  證監(jiān)會、國資委  證監(jiān)發(fā)[2003]56號）    

  （1）控股股東及其他關聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，禁止占用上市公司資金。

   案例：

  （2）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關聯(lián)方使用：

    案例：

   7、《關于規(guī)范上市公司對外擔保行為的通知》（2005年11月14日  證監(jiān)會、銀監(jiān)會  證監(jiān)發(fā)[2005]120號）

  （1）上市公司對外擔保必須經(jīng)董事會或股東大會審議。

  （2）上市公司的《公司章程》應當明確股東大會、董事會審批對外擔保的權限及違反審批權限、審議程序的責任追究制度。

  （3）應由股東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：

　 （4）應由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的三分之二以上董事審議同意并做出決議。  注意：同時還得經(jīng)全體董事過半數(shù)**。

  （5）上市公司董事會或股東大會審議批準的對外擔保，必須在中國證監(jiān)會指定信息披露報刊上及時披露，披露的內(nèi)容包括董事會或股東大會決議、截止信息披露日上市公司及其控股子公司對外擔?？傤~、上市公司對控股子公司提供擔保的總額。

   案例：

   8、《上市公司股權激勵管理辦法（試行）》（2005年12月31日  證監(jiān)公司字[2005]151號）

   三個股權激勵備忘錄特別規(guī)定：

   （1）上市公司監(jiān)事不得成為股權激勵對象。

   （2）股東不得直接向激勵對象贈予（或轉讓）股份。

   （3）如無特殊原因，原則上不得預留股份。確有需要預留股份的，預留比例不得超過本次股權激勵計劃擬授予權益數(shù)量的百分之十。

   （4）股票期權等待期或限制性股票鎖定期內(nèi)，各年度歸屬于上市公司股東的凈利潤及歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤均不得低于授予日前**近三個會計年度的平均水平且不得為負。

   案例：

   （5）股權激勵計劃中不得設置上市公司發(fā)生控制權變更、合并、分立等情況下激勵對象可以加速行權或提前解鎖的條款。

    9、《上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規(guī)則》（2007年4月5日 證監(jiān)公司字[2007]56號）

    10、《上市公司治理準則》（2002年1月7日  證監(jiān)會、經(jīng)貿(mào)委  證監(jiān)發(fā)[2002]1號）

    11、《關于進一步規(guī)范上市公司募集資金使用的通知》（ 2007年2月28日  證監(jiān)公司字[2007]25號）

    四、司法解釋：由**高人民法院、**高人民檢察院制定

   1、《**高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》

2、《**高人民法院關于對與證券交易所監(jiān)管職能相關的訴訟案件管轄與受理問題的規(guī)定》

3、《**高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（一）》

4、《**高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》

   5、《**高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》

   五、證券交易所自律規(guī)則

   1、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2009年7月1日）

2、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》

3、《深圳證券交易所上市公司董事會秘書及證券事務代表資格管理辦法》

  4、《深圳證券交易所上市公司信息披露工作考核辦法》

  第三部分  上市公司治理

   一、中國上市公司的治理模式

   2011年8月中國證監(jiān)會發(fā)布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，獨立董事走上上市公司治理的舞臺。治理結構從二元制走向混合制。

    二、上市公司股權結構對公司治理的影響

    1、一股獨大：大股東控制

    2、股權分散：容易治理混亂（如雙董事會現(xiàn)象）

    三、我國上市公司治理存在的主要問題

    1、大股東侵害公司與中小股東利益：

    2、大股東濫用控制權

    3、受托者（董事會、經(jīng)營管理團隊）損害公司、股東利益

     受托者的道德風險

   四、三會職責區(qū)分

    1、股東大會：公司**高權力機構

    2、董事會：公司經(jīng)營決策機構

    3、監(jiān)事會：監(jiān)督機構

    4、總經(jīng)理：執(zhí)行機構

五、我國上市公司治理面臨的挑戰(zhàn)

    1、股權高度集中與所有者缺位、內(nèi)部人控制下的國有股“一股獨大”。

    2、股權分置的問題，導致流通股股東利益未受到有效保護。

    案例：

    3、國有企業(yè)改制形成大量歷史遺留問題，隨著資本市場市場化程度的不斷提高而逐步得以暴露。

   六、上市公司治理改革

    1、解決大股東占用問題和對外擔保問題

    2、進一步完善獨立董事制度, 強化董事責任

    3、推動上市公司激勵機制的改革

   七、股東大會

   1、股東權利

   平等對待全體股東，保障股東依法享有的：

   知情權

   查詢權

   分配權

   質(zhì)詢權

   建議權

   股東大會召集權

   提案權

   提名權

   表決權等權利

   2、股東公開征集投票權

   3、上市公司不得**授權的形式由董事會或其他機構和個人代為行使《公司法》規(guī)定的股東大會的法定職權。授權代為行使其他權利的，應當合法、合規(guī)。

   4、累積投票制

   5、上市公司股東大會審議下列事項之一的，公司應當**網(wǎng)絡投票等方式為中小股東參加股東大會提供便利：

  八、董事與董事會

   1、董事的條件

   積極條件

   消極條件

   2、董事的義務

   忠實義務：不謀取私利，損害上市公司及股東的利益

   勤勉義務：勤勉盡職，對公司事務盡到必要的注意、謹慎

   3、董事人選的產(chǎn)生

   提名

   選舉

   4、案例分析

   5、董事會的組成

  （1）5至19名董事組成董事會

   問題：董事會成員是否必須單數(shù)？

  （2）上市公司董事會中兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔任的董事人數(shù)總計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一

  （3）董事會專門委員會：

   6、董事會的職權

   股東大會召集權、股東大會決議的執(zhí)行權；

   決定權

   擬訂方案權

   高管人事任免權和報酬決定權

   聘請或更換會計師事務所的建議權

   案例：

   7、董事會的召集和召開

  （1）董事會每年至少召開兩次會議，由董事長召集，于會議召開十日以前書面通知全體董事和監(jiān)事。

  （2）代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，過半數(shù)以上的獨立董事，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

  （3）董事會召開臨時董事會會議的通知方式為：傳真或專人通知；通知時限不少于召開臨時董事會會議前二日。

  （4）董事會會議應當由1/2以上的董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)**。

  （5）董事會決議表決方式為：

  （6）董事會會議應當由董事本人出席，董事因故不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席。

   問題：1、董事長有無兩票表決權？ 2、董事長有無具體決策權限？

   案例：  

     8、董事會的決策方式-----------集體決策

    案例：

    九、上市公司獨立董事制度

    1、獨立董事的任職條件

　   具備擔任上市公司董事的資格；

　   具有獨立性；

　   具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

　  具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗。

    2、獨立董事必須具有獨立性

   下列人員不得擔任獨立董事：

   案例：

    3、獨立董事的特別職權：

    案例：

    4、獨立董事就特定事項向交易所報告權：

    5、對獨立董事工作時間的要求

    6、總經(jīng)理、董事會秘書的職權及其行為規(guī)范

   （1）經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

   （2）董事會秘書的職權

   （3）總經(jīng)理等高級管理人員的行為規(guī)范

    案例：

    第四部分  上市公司的信息披露

    一、信息披露的基本原則：

（一）真實

    是指上市公司及相關信息披露義務人披露的信息應當以客觀事實或具有事實基礎的判斷和意見為依據(jù)，如實反映客觀情況，不得有虛假記載和不實陳述。

   （二）準確

   是指上市公司及相關信息披露義務人披露的信息應當使用明確、貼切的語言和簡明扼要、通俗易懂的文字，不得含有任何宣傳、廣告、恭維或者夸大等性質(zhì)的詞句，不得有誤導性陳述。

   公司披露預測性信息及其他涉及公司未來經(jīng)營和財務狀況等信息時，應當合理、謹慎、客觀。

   案例：  

（三）完整

   是指上市公司及相關信息披露義務人披露的信息應當內(nèi)容完整、文件齊備，格式符合規(guī)定要求，不得有重大遺漏。

   （四）及時

   是指上市公司及相關信息披露義務人應當在本規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)披露所有對公司股票及其衍生品種交易價格可能產(chǎn)生較大影響的信息（“重大信息”）

   案例：

  （五）公平

   是指上市公司及相關信息披露義務人應當同時向所有投資者公開披露重大信息，確保所有投資者可以平等地獲取同一信息，不得私下提前向特定對象單獨披露、透露或泄露。

   二、重大信息及應披露的交易

   （一）重大信息

   是指對上市公司股票及其衍生品種交易價格可能或已經(jīng)產(chǎn)生較大影響的信息，包括下列信息：

   （二）應披露的交易

   （三）上市公司發(fā)生的交易達到下列標準之一的，應當及時披露：

   （四） 上市公司發(fā)生的交易（上市公司受贈現(xiàn)金資產(chǎn)除外）達到下列標準之一的，上市公司除應當及時披露外，還應當提交股東大會審議：

    三、在重大信息公開披露前，知悉該信息的任何人員（包括打字員、司機）都應嚴格保密，不得泄露、透露，或者自行買賣或建議他人買賣公司股票

   四、上市公司應建立完整的重大信息報告和披露制度

  （一） 上市公司董事會秘書是信息披露的直接負責人。

  （二）上市公司控股股東、實際控制人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、上市公司下屬子公司的董事、總經(jīng)理、監(jiān)事，上市公司各部門負責人知悉重大信息的，應及時向董事會秘書報告。董事會秘書接到報告后及時了解核實情況，確定該信息是否屬于強制披露的信息并向董事長報告。

  （三）上市公司及相關信息披露義務人應當嚴格遵循公平信息披露的原則進行信息披露，不得實行差別對待政策，不得有選擇性地、私下地向特定對象披露、透露或泄露未公開重大信息。特定對象是指比一般中小投資者更容易接觸到信息披露主體，更具信息優(yōu)勢，且有可能利用有關信息進行證券交易或傳播有關信息的機構和個人，包括：

  （四）上市公司及相關信息披露義務人應當根據(jù)及時性原則進行信息披露

  （五）上市公司進行自愿性信息披露的，應當遵守公平信息披露原則，避免選擇性信息披露。

  （六） 上市公司應當建立、健全信息披露內(nèi)部控制制度及程序，保證信息披露的公平性：

  （七）上市公司應當對以非正式公告方式向外界傳達的信息進行嚴格審查和把關，設置審閱或記錄程序，防止泄漏未公開重大信息。

   案例：

  （八）上市公司與特定對象進行直接溝通前，應當要求特定對象簽署承諾書，承諾書至少應當包括下列內(nèi)容：

  （九）上市公司應當謹慎對待與證券分析師的溝通。

  （十）上市公司應當謹慎對待與媒體的溝通。

  （十一） 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向其提名人、兼職的股東或其他單位提供未公開重大信息。

  （十二）上市公司實施再融資計劃過程中，在向特定個人或機構進行詢價、推介等活動時，應當特別注意信息披露的公平性，不得為了吸引認購而向其提供未公開重大信息。

   （十三）上市公司在進行商務談判、申請銀行貸款等業(yè)務活動時，因特殊情況確實需要向對公司負有保密義務的交易對手方、中介機構、其他機構及相關人員提供未公開重大信息的，應當要求有關機構和人員簽署保密協(xié)議，否則不得提供相關信息。

   （十四）上市公司在股東大會上不得披露、泄漏未公開重大信息。

   （十五）上市公司與對手方進行商談，如果商談涉及可能對公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響或影響投資者決策的事項（如重組、重大業(yè)務合作、簽訂重大合同等），而公司認為有關信息難以保密，或股票及其衍生品種交易出現(xiàn)異常的，即使商談未完成、協(xié)議未簽署、該事項存在較大不確定性，公司也應當立即報告交易所并作出公告，披露商談內(nèi)容和進展情況，并在公告中充分提示該事項存在較大不確定性風險。

   （十六）證券監(jiān)管機構、有關政府部門或其他機構等第三方針對上市公司發(fā)出的公告、通知等可能會對公司股票及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的，公司應當立即披露有關信息及其影響。

  第五部分   董、監(jiān)、高所持上市公司股份及其變動管理

    一、上市公司董、監(jiān)、高和證券事務代表在買賣本公司股票及其衍生品種前，應當知悉有關法律法規(guī)關于內(nèi)幕交易、操縱市場、短線交易等禁止行為的規(guī)定，不得進行違法違規(guī)的交易。

    二、上市公司董、監(jiān)、高和證券事務代表及前述人員的配偶在買賣本公司股票及其衍生品種前，應當將其買賣計劃以書面方式通知董事會秘書，董事會秘書應當核查公司信息披露及重大事項等進展情況，如該買賣行為可能違反《公司法》、《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、《股票上市規(guī)則》、交易所其他相關規(guī)定和公司章程等規(guī)定的，董事會秘書應當及時書面通知相關董事、監(jiān)事、高級管理人員和證券事務代表，并提示相關風險。

三、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和證券事務代表應當在下列時間內(nèi)委托公司向交易所和中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司申報其個人及其親屬（包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹等）的身份信息（包括姓名、身份證號等）：

   四、董、監(jiān)、高在委托上市公司申報個人信息后，中國結算深圳分公司根據(jù)其申報數(shù)據(jù)資料，對其身份證件號碼項下開立的證券賬戶中已登記的本公司股份予以鎖定。

   五、每年的**個交易日，中國結算深圳分公司以上市公司董、監(jiān)和高在上年**后一個交易日登記在其名下的在交易所上市的本公司股份為基數(shù)，按25%計算其本年度可轉讓股份法定額度；同時，對該人員所持的在本年度可轉讓股份額度內(nèi)的無限售條件的流通股進行解鎖。

   六、董、監(jiān)和高擁有多個證券賬戶的，應當按照中國結算深圳分公司的規(guī)定合并為一個賬戶，在合并賬戶前，中國結算深圳分公司按本指引的規(guī)定對每個賬戶分別做鎖定、解鎖等相關處理。

   七、對涉嫌違法違規(guī)交易的董事、監(jiān)事和高級管理人員，中國結算深圳分公司可以根據(jù)中國證監(jiān)會、交易所的要求對登記在其名下的本公司股份予以鎖定。

   八、上市公司董、監(jiān)和高所持股份登記為有限售條件股份的，當解除限售的條件滿足后，董事、監(jiān)事和高級管理人員可以委托公司向交易所和中國結算深圳分公司申請解除限售。解除限售后中國結算深圳分公司自動對董事、監(jiān)事和高級管理人員名下可轉讓股份剩余額度內(nèi)的股份進行解鎖，其余股份自動鎖定。

   九、在鎖定期間，董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份依法享有的收益權、表決權、優(yōu)先配售權等相關權益不受影響。

   十、上市公司董、監(jiān)和高離任并委托公司申報個人信息后，中國結算深圳分公司自其申報離任日起六個月內(nèi)將其持有及新增的本公司股份予以全部鎖定，到期后將其所持本公司無限售條件股份全部自動解鎖。

   十一、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和證券事務代表應在買賣本公司股份及其衍生品種的二個交易日內(nèi)，**公司董事會向交易所申報，并在交易所指定網(wǎng)站進行公告。公告內(nèi)容包括本次股份變動的交易日期、交易方式、交易數(shù)量、交易價格、本次股份變動后的持股數(shù)量及交易所要求披露的其他事項等。

   十二、上市公司董、監(jiān)和高違反《證券法》第四十七條的規(guī)定，將其所持本公司股票在買入后六個月內(nèi)賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入的，公司董事會應當收回其所得收益，并及時披露下列內(nèi)容：

   十三、上市公司董、監(jiān)、高、證券事務代表及前述人員的配偶在下列期間不得買賣本公司股票及其衍生品種：

   十四、上市公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，對董、監(jiān)、高、證券事務代表及其配偶等人員所持本公司股份規(guī)定更長的禁止轉讓期間、更低的可轉讓股份比例或者附加其它限制轉讓條件的，應當及時向交易所申報。中國結算深圳分公司按照交易所確定的鎖定比例鎖定股份。

   十五、上市公司董、監(jiān)和高應當確保下列自然人、法人或其他組織不發(fā)生因獲知內(nèi)幕信息而買賣本公司股份及其衍生品種的行為：

   第六部分   上市公司若干重大行為規(guī)范

   一、股權激勵

   （一）實行股權激勵的消極條件

   1、上市公司具有下列情形之一的，不得實行股權激勵計劃：

   2、下列人員不得成為激勵對象：

   （二）激勵對象的考核

   （三）激勵方式

   （四）激勵計劃的股票來源

   （五）限制性規(guī)定

    二、關聯(lián)交易

   （一）上市公司的關聯(lián)交易，是指上市公司或其控股子公司與上市公司關聯(lián)人之間發(fā)生的轉移資源或義務的事項，包括：

   （二） 關聯(lián)人

   （三）關聯(lián)交易的程序與披露

    三、對外擔保

    中國證監(jiān)會于2000年6月發(fā)布《關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知》第二條明確規(guī)定：“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務提供擔保”。從而直接杜絕上市公司為母公司或股東提供擔保所引發(fā)的風險。

   （一）對外擔保對上市公司的影響

   （二）上市公司對外擔保存在的問題和特點

   1、為大股東及其下屬企業(yè)提供擔保的現(xiàn)象遠未根除。

   2、擔保金額巨大，擔保風險超出了正常的承受能力

   3、公司所擔保的債權期限過長或者所承諾的擔保期間過長

   4、上市公司擔保新招

（三）對外擔保法律規(guī)制

1、上市公司對外提供擔保的，應當經(jīng)董事會審議后及時對外披露。

2、提供擔保事項屬于下列情形之一的，還應當在董事會審議**后提

交股東大會審議：

   3、單筆擔保額超過上市公司**近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10％的擔保；

   4、上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~，超過上市公司**近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)50％以后提供的任何擔保；

   5、為資產(chǎn)負債率超過70％的擔保對象提供的擔保；

   6、連續(xù)十二個月內(nèi)擔保金額超過公司**近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)的30％；

   7、連續(xù)十二個月內(nèi)擔保金額超過公司**近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50％且絕對金額超過5000萬元人民幣；

   8、對股東、實際控制人及其關聯(lián)人提供的擔保。

   9、董事會審議擔保事項時，應經(jīng)出席董事會會議的三分之二以上董事審議同意。股東大會審議前款第（四）項擔保事項時，應經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上**。

   10、股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)人提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決須經(jīng)出席股東大會的其他股東所持表決權的半數(shù)以上**。

    第七部分  公司董事、監(jiān)事、高級管理人員如何防范職務風險

    一、規(guī)范控股股東和實際控制人的行為，保證上市公司獨立性

  （一）控股股東與實際控制人

  （二）控股股東、實際控制人行為規(guī)范

    1、基本規(guī)范

    2、承諾    

    3、人員獨立

   控股股東、實際控制人應當保證上市公司人員獨立，不得**下列任何方式影響上市公司人員獨立：

    4、財務獨立

   控股股東、實際控制人應當保證上市公司財務獨立，不得**下列任何方式影響上市公司財務獨立：

    5、資金占用

   控股股東、實際控制人不得以下列任何方式占用上市公司資金：

   6、業(yè)務獨立

   控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)應當保證上市公司業(yè)務獨立，不得**下列任何方式影響上市公司業(yè)務獨立：

   7、資產(chǎn)機構獨立

   控股股東、實際控制人應當保證上市公司資產(chǎn)完整和機構獨立，不得**下列任何方式影響上市公司資產(chǎn)完整和機構獨立：

   8、信息披露

   案例：

  二、大股東占用問題

   （一）大股東占用對上市公司的影響

   （二）解決大股東欠款的途徑及比較

   1、現(xiàn)金

   2、以資抵債

   3、大股東股權變現(xiàn)

   4、股份回購

   5、股份回購注銷對上市公司可能產(chǎn)生的影響

   6、股權結構的合理化

   7、公司治理的改善

   8、資產(chǎn)質(zhì)量得以提高

   負面影響 ：上市公司向大股東定向回購其股份解決資金占用是一種套現(xiàn)行為

三、董事會秘書的權利、義務

（一）作為高級管理人員的一般義務

   1、忠實義務

   2、勤勉義務

   3、接受質(zhì)詢的義務

   4、依法履行信息披露的義務

   5、不得泄露內(nèi)幕信息、從事內(nèi)幕交易、操縱市場等行為的義務

   6、不得違規(guī)買賣本公司股票的義務    

   案例

  （二）作為董事會秘書的特殊義務

   1、新《公司法》第124條 董事會秘書履行如下職責：

   （1）負責公司股東大會和董事會會議的籌備。

   （2）文件保管以及公司股東資料的管理。

   （3）辦理信息披露事務等事宜。

   2、董事會秘書對上市公司和董事會負責，履行如下職責：

   （1）負責公司信息披露事務，協(xié)調(diào)公司信息披露工作，組織制訂公司信息披露事務管理制度，督促公司及相關信息披露義務人遵守信息披露相關規(guī)定；

   （2）負責公司投資者關系管理和股東資料管理工作，協(xié)調(diào)公司與證券監(jiān)管機構、股東及實際控制人、保薦人、證券服務機構、媒體等之間的信息溝通；

   （3）組織籌備董事會會議和股東大會，參加股東大會、董事會會議、監(jiān)事會會議及高級管理人員相關會議，負責董事會會議記錄工作并簽字；

   （4）負責公司信息披露的保密工作，在未公開重大信息出現(xiàn)泄露時，及時向本所報告并辦理公告；

   （5）關注媒體報道并主動求證真實情況，督促董事會及時回復本所所有問詢；

   （6）組織董事、監(jiān)事和高級管理人員進行證券法律法規(guī)、本規(guī)則及相關規(guī)定的培訓，協(xié)助前述人員了解各自在信息披露中的權利和義務；

   （7）督促董事、監(jiān)事和高級管理人員遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件、本規(guī)則、本所其他相關規(guī)定及公司章程，切實履行其所作出的承諾；在知悉公司作出或可能作出違反有關規(guī)定的決議時，應予以提醒并立即如實地向本所報告；

   （8）《公司法》、《證券法》、中國證監(jiān)會和本所要求履行的其他職責。

    3、《深交所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》 接受培訓的義務

四、上市公司管理層的法律責任

   （一）公司管理層的民事責任公司

（1）歸入責任。（2）對公司的損害賠償責任。（3）對股東的損害賠償責任。（4）對債權人的損害賠償責任。

（二）公司管理層的行政責任

   （三）公司管理層的刑事責任

    1、《刑法》第161條“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”

    案例：

    2、刑法第169條**款 “背信損害上市公司利益罪”

    案例：

    3、刑法第180條第1款“內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪”

   案例：

   4、刑法第182條“操縱證券、期貨市場罪”

   5、其他有關罪名：

   欺詐發(fā)行股票、債券罪

   擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪

   編造并傳播證券交易虛假信息罪

   誘騙投資者買賣證券罪

   案例：“股神”操縱證券市場案

（四）上市公司管理層法律責任的免除

    1、公司授權免責

2、運用經(jīng)營判斷規(guī)則免責

3、購買管理層責任保險。

    第八部分   結束語

    做一個“真實的公司”，全面履行信息披露義務

    做一個“發(fā)展的公司”，專注于主業(yè)和“百年老店”目標

    做一個“負責的公司”，良心、誠信回報股東，使命、責任回饋社會

    做一個“有競爭力的公司”，不斷創(chuàng)新確保持續(xù)擁有核心競爭力

張緒才老師的其它課程